В целях принятия налога на добавленную стоимость по товарам, приобретаемым в розничной сети, целесообразно предусмотреть в качестве обязательного реквизита чека ККМ - сумму НДС, а в Налоговом кодексе - принятие к вычету сумм НДС, выделенных в чеках ККМ и бланках строгой отчетности.

12. Применение имущественных и профессиональных налоговых вычетов индивидуальными предпринимателями, незарегистрированными в установленном законом порядке.

Права налогоплательщика не должны ставиться в зависимость от выполнения им предписаний гражданского права, если только невыполнение обязанностей, предусмотренных гражданским законодательством, не является безусловным препятствием применения законодательства о налогах и сборах. Указанная выше норма является непоследовательной, поскольку физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, исполняют обязанности, предусмотренные законодательством о налогах и сборах, в то же время они не имеют права на вычеты. Предлагается исключить норму, ограничивающую права налогоплательщика.

Это, в свою очередь, будет способствовать легализации теневого бизнеса.

13. Принятие в расходы индивидуального предпринимателя суммы в размере 20% от заявленных доходов по определенным видам деятельности в случае отсутствия документов, подтверждающих осуществление таких расходов.

Таблица принимаемых к вычету документально неподтвержденных расходов отражает во многом пересекающиеся области и не охватывает многие сферы предпринимательской деятельности. Субъекты сферы ИКТ при отсутствии документально подтвержденных расходов лишаются права на налоговый вычет. В то же время, как показывает практика, индивидуальные предприниматели стараются упростить документооборот на предприятии.

В этой связи целесообразно установить единую норму расходов, принимаемых при отсутствии документов (20% от суммы доходов).

14. Признание электронных данных, в частности, программ для ЭВМ, в качестве товаров или услуг.

Целесообразно признавать для целей налогообложения электронные данные товаром (но не материальным объектом), если невозможно разделить стоимость данных и стоимость материального объекта (носителя), в котором они заключены. В иных случаях признавать передачу данных (в том числе передачу посредством Интернета цифровых продуктов, таких, как фильмы, звукозаписи), не передачей товаров, а оказанием услуг.

15. Понятие постоянного представительства при применении соглашений об устранении двойного налогообложения.

Логично установить, что клиентский компьютер, телефонная линия, оборудование провайдера, Интернет, а также web-страница не образуют постоянного представительства.

Сервер, зеркальный сервер и (или) Интернет-магазин образуют постоянное представительство только в случае, если в Российской Федерации находится оборудование, которым налогоплательщик вправе распоряжаться и которое используется им для предпринимательской деятельности. При этом не имеет значения, участвует или не участвует при осуществлении такой деятельности персонал.

В любом случае сервер, зеркальный сервер и (или) Интернет-магазин не образуют постоянное представительство в случае, если посредством них осуществляются только вспомогательные функции, в частности, отправка электронной почты.

16. Обложение налогом на добавленную стоимость товаров, ввозимых на территорию Российской Федерации.

Предлагается обложение налогом на добавленную стоимость цифровых продуктов, передаваемых посредством Интернета иностранными организациями. При этом необходимым условием исчисления налога должно являться нахождение материальных объектов (носителей), в которых заключены передаваемые цифровые продукты, вне территории Российской Федерации.

17. Идентичность налогообложения сделок, совершаемых в электронном виде и в иных формах.

Данный принцип должен затрагивать, в частности, применение пониженных ставок налогообложения. Это касается, в том числе, обложения налогом на добавленную стоимость по ставке 10% цифровых продуктов, идентичных печатным изданиям и книжной продукции.

Реализация на практике указанного принципа возможна в случае внесения соответствующих дополнений в начала законодательства о налогах и сборах.

18. Электронный документооборот при ведении налогового учета.

Дополнение начал законодательства о налогах и сборах нормой, предусматривающей признание электронных документов в качестве документов налогового учета, в том числе подписанных электронной цифровой подписью.

19. Налоговый контроль и иной контроль со стороны налоговых органов.

Предлагается уточнить законодательство в части истребования налоговыми органами документов. Так, возможно установление предельного числа листов или документов, запрашиваемых налоговым органом. Кроме того, необходимо внести уточнение, что документы должны быть связаны непосредственно с исчислением и уплатой налогов, а также такие документы должны отсутствовать у налогового органа.

5. ТАМОЖЕННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ СУБЪЕКТОВ МАЛОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА, ОСУЩЕСТВЛЯЮЩИХ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ В СФЕРЕ ИКТ

Предметом исследования данного раздела является анализ зарубежного опыта, российской нормативно-правовой базы и практики ее применения в области таможенного регулирования сферы ИКТ (с упором на малый бизнес).

5.1 Основные международные документы в сфере регулирования внешнеторговой деятельности

Основной тенденцией международной торговли, в том числе ИКТ-товарами Под ИКТ-товарами в настоящей части понимается перечень товаров, указанный в подразделе 5.1.4., являются либерализация и снижение межстрановых барьеров для ее осуществления. Понимание стратегического приоритета развития «новой экономики» и ее стимулирование посредством создания благоприятных таможенных режимов для торговли высокотехнологичными товарами и информацией находит свое отражение в деятельности ведущих международных организаций (ВТО, ОЭСР, ООН ВТО - Всемирная торговая организация, ОЭСР - Организация экономического развития и сотрудничества, ООН - Организация Объединенных Наций., Международного таможенного союза) и промышленно развитых стран (страны ЕС, Северной Америки, Юго-Восточной Азии, Австралия). В настоящее время в мире накоплен богатый опыт развития ИКТ, в первую очередь, за счет создания для него благоприятного международного и национального правового регулирования. К сожалению, в российской практике во многом сохраняются препятствия для развития ИКТ именно в области государственного регулирования, в том числе и в области регулирования внешнеэкономической деятельности.

Одну из ключевых ролей в развитии мировой торговли в послевоенный период сыграла ВТО. В рамках деятельности этой организации были осуществлены наиболее смелые и эффективные инициативы по стимулированию развития международной торговли ИКТ-товарами.

Вопросы внешней торговли, в том числе ИКТ-товарами, регулируют следующие международные документы:

§ Генеральное соглашение по тарифам и торговле (ГАТТ);

§ Генеральное соглашение по торговле услугами (ГАТС);

§ Соглашение по таможенной оценке (Соглашение по применению статьи VII ГАТТ 1994 г.),

§ Соглашение по информационным технологиям (Министерская декларация),

§ Концепция таможенной политики ЕС.

5.1.1 Генеральное соглашение по тарифам и торговле (ГАТТ)

ГАТТ было подписано в 1947 г. Целью соглашения является создание международной системы, стимулирующей свободную торговлю между странами-членами посредством регулирования и уменьшения тарифов, а также создание общего механизма разрешения торговых споров. В результате Уругвайского раунда переговоров (1986-1994 гг.) ГАТТ было дополнено и вошло в систему соглашений ВТО. В настоящее время ГАТТ является основным документом ВТО по торговле товарами.

Главными принципами ГАТТ, зафиксированными в его уставе, являются: многосторонность внешней торговли; создание режима наибольшего благоприятствования; снижение таможенных тарифов и других барьеров во внешней торговле; взаимность уступок стран-участниц.

Основные задачи ГАТТ:

§ пересмотр и снижение ставок таможенных тарифов;

§ отмена количественных ограничений во внешней торговле (а также некоторых других нетарифных ограничений);

§ снижение или устранение барьеров на пути торговли продукцией отдельных отраслей (в частности, промышленными товарами) и др.

Результатом Уругвайского раунда также стал ряд соглашений (около 30) и обязательств отдельных стран-членов, в их число входит Генеральное соглашение по торговле услугами (ГАТС). ГАТТ и ГАТС являются обязательными соглашениями для стран-членов ВТО.

5.1.2 Генеральное соглашение по торговле услугами (ГАТС)

ГАТС является системой норм и обязательств, касающихся правительственных мер, регулирующих торговлю услугами. Оно состоит из двух частей: рамочное соглашение по нормам и национальные графики обязательств, в которых страны-члены отражают свою готовность гарантировать деятельность иностранных поставщиков услуг.

ГАТС включает все услуги за двумя исключениями: услуги, осуществляемые государственными органами, и услуги по осуществлению авиарейсов. Несмотря на такую широкую сферу регулирования, ГАТС вызывает наименьшие противоречия в совокупности переговоров, которые ведутся в рамках ВТО. В рамках присоединения к этому соглашению страны сами определяют обязательства, которые они готовы взять на себя. Так, страны определяют сектора или подсектора, относительно которых они дают обязательства по гарантиям деятельности иностранных поставщиков услуг. В Соглашении отсутствуют требования по минимальному набору услуг, которые включаются в обязательства страны-члена. По услугам, относительно которых сделаны обязательства, страны-члены могут устанавливать ограничения, содержащие указания на степень открытости рынка. В рамках ГАТС страны-члены имеют право пересматривать свои обязательства. Соглашение содержит ряд общих обязательств, относящихся ко всем услугам, наиболее важным из которых является режим наибольшего благоприятствования. Дополнительные обязательства стран-членов содержатся в графиках. При составлении Соглашения подразумевалось, что развивающиеся страны возьмут на себя меньший объем обязательств, нежели индустриально развитые страны.

5.1.3 Соглашение по таможенной оценке (СТО)

Одной из самых серьезных проблем при таможенном оформлении является таможенная оценка товаров, перемещаемых через границу. От таможенной оценки товара зависит размер взимаемой пошлины. В связи с этим вопрос доказательства декларантом, что товар имеет определенную таможенную стоимость, является зачастую ключевым для благополучного прохождения таможенной процедуры. Таможенная оценка может основываться на CIF-стоимости (стоимость, страхование и фрахт), FOB (возложение обязанности по таможенной очистке товара для экспорта на продавца), минимальной стоимости, устанавливаемой таможенными органами, либо на себестоимости в стране-импортере.

В результате Токийского раунда Многосторонних торговых переговоров в 1979 году был разработан Кодекс таможенной оценки ГАТТ, которой лег в основу Соглашения ВТО по таможенной оценке. Благодаря ему все развитые страны и несколько развивающихся стран в настоящее время используют единую базу для оценки таможенной стоимости на основе адвалорной системы ставок пошлин Подробнее см. разделы 5.2.1 и 5.2.2.. Соглашением установлено требование к странам - членам ВТО исчислять таможенную стоимость исходя из суммы, фактически уплаченной или подлежащей уплате, указанной в инвойсе (счете). СТО предусматривает пролонгированный период его реализации в полном объеме для развивающихся стран, которые присоединяются к нему. Для предпринимателей ценность СТО заключается в том, что оно упрощает и гармонизирует таможенную оценку, создает условия для прозрачного и предсказуемого регулирования. Гармонизированная система таможенной оценки, основанная на СТО, использует упрощенные методы, позволяя предпринимателям вычислять хотя бы приблизительную стоимость таможенной пошлины, которую предстоит уплатить.

5.1.4 Соглашение по информационным технологиям (ITA)

Помимо Генерального соглашения по тарифам и торговле, Генерального соглашения по торговле услугами, в рамках ВТО существуют необязательные для стран - членов ВТО соглашения, открытые для всех стран, являющихся ее членами, либо находящихся в стадии переговоров по вступлению в эту международную организацию. Применительно к международной торговле ИКТ-товарами наиболее значительной инициативой по либерализации таможенных тарифов стало Соглашение по информационным технологиям (ITA), подписанное на Конференции Министров в Сингапуре в декабре 1996 г. В настоящее время членами ITA являются 56 государств Албания, Австралия, Болгария, Канада, Коста-Рика, Хорватия, Кипр, Чехия, Сальвадор, Эстония, все страны ЕС (Австрия, Бельгия, Дания, Финляндия, Франция, ФРГ, Греция, Ирландия, Италия, Люксембург, Нидерланды, Португалия, Испания, Швеция), Грузия, Гонконг (КНР), Исландия, Индия, Индонезия, Израиль, Япония, Иордания, Корея, Киргизия, Латвия, Лихтенштейн, Литва, Макао, Малайзия, Новая Зеландия, Норвегия, Оман, Панама, Филиппины, Польша, Румыния, Сингапур, Словакия, Словения, Швейцария, Тайвань, Таиланд, Турция, США., на которые приходится около 93% мировой торговли ИКТ-товарами. Следует отметить, что членами соглашения являются как страны - импортеры ИКТ-товаров (такие, как США, Канада, страны ЕС), так и страны, которые преимущественно ввозят ИКТ-товары (страны с переходной экономикой, страны третьего мира). Ключевым условием ITA является снижение до нулевого уровня тарифов по ряду ИКТ-товаров, перечисленных в приложении к Соглашению. Примеры таковых указаны в табл. 5.1.

Таблица. 5.1.

Примеры ИКТ-товаров

Аппаратное оборудование, периферия Персональные компьютеры Ноутбуки Клавиатуры Драйверы для дисков и другие устройства для хранения информации	Телекоммуникационное оборудование Телефоны и автоответчики Факсы Модемы Офисное коммутационное оборудование
Программное обеспечениеПрограммное обеспечение на носителях, включая флоппи и оптические диски	Электронные компоненты Полупроводники Резисторы Печатные платы
Производство полупроводников и измерительное оборудование Некоторые виды химического оборудования	Офисное оборудование Калькуляторы Автоматы
Измерительные, контрольные, анализирующие инструменты Спектрометры Различные инструменты для измерения и проверки жидкостей и стекол	Различные другие продукты Электронные словари и устройства для перевода Индикаторы и т.п.

Подавляющее большинство из 29 первоначальных участников ИТА отменили тарифы к 1 января 2000 г. Базовая ставка таможенного тарифа к моменту подписания ИТА в европейских странах, например, составляла в среднем около 3-7%, и после поэтапного снижения достигла 0% в 2000 г. Хотя и не существует исключений по каким-либо ИКТ-товарам, по ряду товаров был введен продленный период реализации положений Соглашения для ряда развивающихся стран. Так, Коста-Рике, Индии, Малайзии, Корее, Тайваню и Таиланду было позволено сохранить тарифы на некоторые товары после 1 января 2000 г. Однако эти страны должны поэтапно отменить тарифы на ИКТ-товары не позднее 2005 г. Не все страны, которые присоединились к ITA после 1997 г., в полной мере произвели сокращения тарифов в соответствии с индивидуальным для каждой страны планом, согласованным при их присоединении к Соглашению.

После того, как началась реализация положений ITA, возникла необходимость в создании Комитета под эгидой ВТО для реализации положений Соглашения. Помимо вопроса перечня ИКТ-товаров, подпадающих под действие Соглашения, Комитет провел анализ различий в классификации товаров, консультации по нетарифным барьерам, привлечение новых участников и обсуждение вопросов реализации Соглашения. Соглашением предусмотрено, что регулируемый ею перечень ИКТ-товаров может периодически пересматриваться и расширяться участниками. Ряд стран представил дополнительные перечни ИКТ-товаров, к которым могут быть применены уступки по таможенным пошлинам. Несмотря на то, что к 2000 г. большинство стран, подписавших Соглашение, свело уровень таможенных ставок к нулевому уровню, в настоящее время расширение Соглашения по информационным технологиям (ITA-II) продолжается. Однако к настоящему моменту так и не были внесены изменения в Приложения, и между делегациями продолжается их обсуждение. Соглашение ITA-II должно распространить таможенные уступки на бытовую электронику и ряд товаров по обеспечению безопасности, что является одной из основных причин, почему до сих пор не достигнут консенсус.

5.1.5 Международная конвенция об упрощении и гармонизации таможенных процедур (Киотская конвенция)

Киотская конвенция, подписанная в 1973 г., была направлена на глобальное упрощение и гармонизацию таможенных процедур, но имела ряд недостатков. Конвенция состояла из основного текста и 31 приложения по отдельным таможенным процедурам, каждое из которых состояло из стандартов и рекомендованных практик. Впоследствии она была пересмотрена, и в ней были более детально регламентированы вопросы таможенных процедур. В Генеральном приложении к пересмотренной Конвенции рекомендуются следующие принципы, которые таможенные службы должны применять в своих странах:

§ стандартизация и упрощение процедуры таможенного оформления;

§ поступательное развитие и совершенствование технологий проведения таможенного контроля;

§ максимальное использование информационных технологий;

§ партнерский подход в отношениях между таможенной организацией и торговым сообществом.

Ключевыми элементами в пересмотренной Киотской конвенции, которыми должны руководствоваться современные таможенные организации, являются:

§ максимальное использование автоматизированных систем;

§ владение технологиями управления рисками (включая оценку рисков и выборочный контроль);

§ использование предварительно полученной информации для применения программы выборочного контроля;

§ использование электронных средств для передачи информации;

§ координация своей работы с работой других учреждений;

§ обеспечение легкого доступа всех желающих к информации по таможенным требованиям, законам, правилам и положениям;

§ организация прозрачной системы рассмотрения заявлений по таможенным вопросам;

§ организация консультаций с торговым сообществом.

В настоящее время Россия движется к присоединению к Киотской конвенции, что нашло отражение в распоряжении ГТК России 15 мая 2000 г. № 01-99/586 «О стратегии и основных направлениях развития сотрудничества ГТК России с Комиссией Европейских Сообществ в 2000 - 2003 гг.» В частности, одной из задач российской таможенной службы является совершенствование российского таможенного законодательства в свете присоединения Российской Федерации к Международной конвенции об упрощении и гармонизации таможенных процедур (Киотская конвенция).

5.2 Зарубежный опыт таможенного регулирования

5.2.1 Таможенное регулирование в ЕС

Страны Европейского союза входят в таможенный союз: все страны ЕС применяют единую внутреннюю тарифную ставку на импорт из стран, не входящих в ЕС, и применяют единую торговую политику к товарам из третьих стран. После таможенной очистки на одной из таможен в ЕС товар может свободно обращаться на всей территории таможенного союза. Основным документом, регулирующим деятельность таможни в ЕС, является Таможенный кодекс, который неоднократно изменялся и дополнялся.

Ежегодно публикуются «тарифные графики», в которых перечислены ставки таможенного тарифа, применяемые к товарам в соответствии с номенклатурой товаров.

В соответствии с европейским законодательством товары, импортируемые из стран, не входящих в ЕС, на таможенную территорию ЕС, должны проходить процедуру таможенной очистки. Наиболее распространенной таможенной процедурой для выпуска ИКТ-товаров в обращение является уплата установленных налоговым и таможенным законодательством обязательных импортных платежей: таможенной пошлины, НДС, акцизных сборов. Большинство из ставок пошлин, включенных в «Общий таможенный тариф» ЕС, являются адвалорными Адвалорная таможенная пошлина (ad valorem rate) - пошлина, начисляемая в процентах к таможенной стоимости облагаемых товаров..

Базой для вычисления облагаемой таможенной пошлиной стоимости является таможенная стоимость, которая определяется от стоимости сделки. Это продажная цена, в которую могут быть включены транспортные, страховые расходы, расходы на фрахт до момента ввоза товара на таможенную территорию ЕС при условии, что эти расходы уже не включены в цену.

Товары, импортируемые в страну ЕС, обычно подлежат обложению НДС. Ставка НДС различается в зависимости от страны, в которую ввозится товар, так как в настоящее время не завершен процесс интеграции налогового законодательства стран ЕС. В соответствии с законодательством из-под обложения НДС исключены образцы товаров, рекламные материалы и временно ввозимые товары (например, для участия в выставках).

Акцизы с ИКТ-товаров не взимаются, так как объектом их обложения является специфический круг товаров, таких, как алкоголь, табак, кофе.

К таможенным ставкам могут применяться специальные правила в форме таможенных преференций. Это могут быть как региональные преференции, вытекающие из международных соглашений со странами, не входящими в ЕС, так и могут предоставляться ЕС в одностороннем порядке. ЕС имеет, например, двусторонние соглашения об отмене таможенных пошлин с рядом стран Европейской экономической зоны (Норвегия, Исландия), а также Швейцарией по всем промышленным товарам при условии, что местом происхождения товаров являются страны, с которыми заключены такие соглашения. Беспошлинный импорт промышленных товаров установлен соглашениями со странами Центральной и Восточной Европы (Польша, Венгрия, Болгария, Румыния, Чехия, Словакия). В одностороннем порядке были предоставлены таможенные преференции развивающимся странам.

Условием предоставления преференций по региональному признаку является предоставление сертификата происхождения товара.

В соответствии с таможенным законодательством европейских государств большинство ставок таможенных пошлин и НДС устанавливается в процентах стоимости задекларированной стоимости товаров. Поэтому очень важно, чтобы действовал стандартный набор правил о том, по какой стоимости вычисляется пошлина. В связи с этим в европейском таможенном законодательстве используется принятая на международном уровне концепция «таможенной оценки».

Большинство европейских стран являются членами Европейского таможенного союза.

В документе «Таможенная политика Европейского союза» рассмотрена таможенная политика применительно к различным группам товаров. В частности, в документе прямо указано, что целью таможенной политики Европейского таможенного союза в сфере ИКТ является стимулирование конкуренции посредством низких тарифов на ИКТ-товары. Это очень важный тезис, который может использоваться Российской Федерацией в определении таможенной политики применительно к ИКТ-товарам.

5.2.2 Процедура экспортного контроля в США

В качестве примера процедуры экспортного контроля была выбрана американская система, так как по кругу задач она ближе к российской системе, чем системы других стран, в то же время она является примером наиболее проработанной системы с точки зрения обеспечения национальной безопасности. Ниже рассматривается экспортный контроль шифровальных средств (программного обеспечения), так как данная проблема затрагивает широкий круг компаний, а экспортный контроль применительно к ИКТ-оборудованию (например, сравнительно небольшой группе высокопроизводительных компьютеров) затрагивает узкий круг производителей и не оказывает серьезного воздействия на ИКТ-рынок (в частности, экспортеров).

В первую очередь хотелось бы отметить концептуальное отличие политики США в области государственного регулирования внешнеторговой деятельности, связанной с шифровальными средствами, от российской, которое сконцентрировано на нераспространении шифровальных средств за пределы США с учетом требований «Вассенарских договоренностей по экспортному контролю за обычными вооружениями, товарами и технологиями двойного использования» (членами которых являются как Россия, так и США). В то время как в Российской Федерации государственный контроль не ограничивается экспортным контролем, но также распространяется на ввозимые товары и технологии. Ввозимые товары и технологии необходимы для развития внутреннего производства, для развития конкурентоспособного рынка, и в этом американская система, ограничивающая экспорт, а не импорт, способствует развитию производства шифровальных средств, в то время как российская «защита отечественного производителя» заключается в закрытии рынка для передовых технологий.

В период администрации президента Клинтона в экспортном регулировании США были приняты некоторые меры, которые либерализовали внешнюю торговлю шифровальными средствами.

В соответствии с изменениями в Правила экспортного администрирования (Export Administration Regulations), принятыми в 2000 г., большую часть шифровального программного обеспечения стало возможно экспортировать из США при условии его технической экспертизы и классификации в Бюро экспортного администрирования (BXA). Однако, хотя и предусмотрена широкая программа консультирования экспортеров со стороны государственных органов, они считают эту процедуру сложной и трудоемкой.

Основной проблемой новых правил является то, что большое число шифровальных технологий по-прежнему будет подлежать расширенному регулятивному контролю. Это существенно снижает конкурентные преимущества американских компаний, занимающихся производством соответствующего программного обеспечения. Экспертиза и классификация в ВХА является обязательной процедурой, которую приходится проходить производителям программного обеспечения (ПО) во всех случаях коммерческих разработок, особенно если они планируют предоставлять их своим пользователям и потребителям через Интернет. Данная процедура, ограниченная 30-дневным сроком, имеет своей целью определение, подлежит ли данное ПО исключению из лицензирования. При этом важно отметить, что ВХА не предоставляет перечень продуктов, которые ранее были освобождены от процедуры лицензирования (в соответствии с официальной информацией ВХА). Основные улучшения Правил экспортной администрации позволяют:

§ свободный экспорт (т.е. снятие контроля) ПО большинства шифровальных продуктов с длиной ключа менее 64 бит;

§ экспорт большинства «розничных» продуктов, подлежащих экспертизе и классификации в ВХА;

§ экспорт ряда продуктов, подлежащих экспертизе и классификации в ВХА;

§ экспорт ряда шифровальных технологий, в соответствии с которыми пользователю не предоставляется доступ к исходному коду или возможность изменения шифровальных возможностей продукта.

Тем не менее, новые правила продолжают линию правительства США на нераспространение шифровальных средств, даже когда речь идет о технологии, широко используемой в США и за рубежом. Важным исключением, предусмотренным изменениями в Правилах, является введение свободного экспорта непроприетарного Термин «непроприетарный» в данном контексте означает программное обеспечение, распространяемое с «открытой» лицензией (например - GPL и др.). программного обеспечения. Это исключение требует лишь уведомлять ВХА письменно (либо электронным способом) при экспорте. При этом такое уведомление направляется одновременно с осуществлением экспорта. Для того, чтобы воспользоваться либерализацией, применяемой к непроприетарному ПО, продукт должен отвечать следующим требованиям: во-первых, быть создан с использованием «общественно доступного» исходного кода (Раздел 734.3 b3 Правил) и, во-вторых, являться предметом лицензионного соглашения либо договора купли-продажи. Иными словами, это распространяется на продукты, если шифровальная технология была опубликована, исходный код находится в общем доступе (например, через анонимный доступ в Интернете) или на метод распространяется открытая патентная заявка. Если все эти условия соблюдается, экспорт может осуществляться при уведомлении ВХА.

В следующих разделах рассмотрим существующие проблемы в области регулирования внешнеэкономической деятельности в сфере ИКТ.

5.3. Проблемы регулирования внешнеэкономической деятельности в сфере ИКТ в Российской Федерации

В настоящем разделе рассматривается существующая российская ситуация с регулированием внешнеэкономической деятельности в сфере ИКТ и формулируются предложения по его совершенствованию.

Проблемы таможенного регулирования оказывают непосредственное негативное воздействие на незначительное число сравнительно крупных компаний из числа работающих в сфере ИКТ.

Так как большинство ИКТ-компаний относится к малому и среднему бизнесу, они не осуществляют самостоятельно внешнеэкономическую деятельность. Подтверждения этому были получены в результате проведенного в рамках исследования опроса (см. врезку 5.1).

Врезка 5.1.

Опрос респондентов показал следующее:

Из общего числа опрошенных практически никто постоянно не ведет внешнеторговую деятельность самостоятельно (в особенности это относится к небольшим организациям - от 1 до 20 человек) - более 97% не занимается внешнеторговой деятельностью самостоятельно.

Максимальное распространение имеют импортные операции компаний с количеством работающих более 20 человек (3,7%). 5,5% опрошенных компаний с числом работающих более 20 постоянно осуществляют импорт из стран дальнего зарубежья.

Таким образом, собственно ИКТ-предприниматели практически не занимаются внешнеторговой деятельностью самостоятельно, а осуществляют ее через компании, специализирующиеся на внешнеэкономической деятельности.

Около 10% всех опрошенных смогли дать информацию по внешнеторговой деятельности, основываясь на собственном опыте («осуществляют внешнеторговую деятельность самостоятельно», «официально через посредников» либо «как самостоятельно, так и через посредников»).

Однако малое число ИКТ-предпринимателей, работающих по внешнеторговым операциям, не говорит о том, что меры внешнеэкономического регулирования не оказывают влияния на состояние этого сектора экономики.

Издержки, которые несут крупные компании (для которых ИКТ-товары не являются профильными и находятся в ряду других импортируемых и экспортируемых товаров), с неизбежностью перекладываются на малые ИКТ-компании, а те вынуждены в свою очередь компенсировать их за счет конечного потребителя. Роль импорта, а соответственно, таможенного регулирования, в секторе ИКТ велика из-за исторически сложившегося отсутствия собственного ИКТ-производства в Российской Федерации, что само по себе не является первостепенной проблемой, так как вполне может нивелироваться за счет международного разделения труда и развития производства со значительной составляющей вложенного интеллектуального труда (как, например, производство собственного готового для конечного потребителя («коробочного») программного обеспечения).

Однако и это перспективное направление в настоящее время не может развиваться из-за проблем таможенного регулирования, на этот раз связанного с экспортом программного обеспечения (см. врезку 5.2).

Врезка 5.2.

По мнению директора компании «1С» Б.Нуралиева, на пути экспорта российского программного обеспечения на мировой рынок основным препятствием являются не зарубежные конкуренты, а собственное государство. «Мы... можем конкурировать, готовые продукты на мировой рынок продвигать и продавать. Для этого в первую очередь необходимо снять барьеры, которые нашему производителю мешают выйти за рубеж. Когда мы пытаемся что-то экспортировать, нас сдерживает не страна-импортер, а собственное государство. Сейчас если хочешь поставить за рубеж партию ПО, попробуй сначала получить заключение ФАПСИ о том, что софт не принадлежит к шифровальным средствам, потом пройти экспертизу ФАПРИД Федеральное агентство по правовой защите результатов интеллектуальной деятельности военного, специального и двойного назначения при Минюсте России. -- и по каждой поставке заново, при вывозе каждый таможенный пост требует разный набор документов, и еще потом большая проблема НДС обратно получить, на каждую позицию надо счета-фактуры отдельно оформлять и т.д. Затрат, барьеров при продаже партии софта стоимостью в несколько тыс. долларов столько же, сколько при экспорте партии истребителей на сто миллионов долларов, а прибыль совсем другая. Поэтому многие российские компании, которые пытаются выйти на западный рынок, делают это окольными путями. Зачастую смотришь, это уже не российская фирма, а американская»,-- сказал Б.Нуралиев. С точки зрения организационных усилий и затрат, проще вывезти в США программиста, чем программы.

(Русский фокус, 25 февраля 2002 г.)

«Корень зла» нынешней российской ситуации с регулированием внешнеэкономической деятельности в сфере ИКТ заключается в проблемах правового регулирования, которые имеют два различных аспекта:

§ общие проблемы, связанные с регулированием внешнеэкономической деятельности и так или иначе характерные для всех групп товаров или услуг;

§ проблемы, характерные для внешней торговли ИКТ-товарами и услугами.

Перечисленные уровни проблем пересекаются в рамках предмета данного раздела исследования: регулирования внешнеэкономической деятельности малого бизнеса в сфере ИКТ. Важно рассмотреть весь комплекс проблем исходя из перечисленных уровней, не ограничиваясь узким пониманием предмета исследования, так как, например, общие проблемы регулирования внешнеэкономической деятельности относятся и к деятельности малого бизнеса в сфере ИКТ.

Наиболее важными нормативными правовыми актами, которые нам необходимо рассмотреть в рамках настоящего исследования, являются:

§ Таможенный кодекс Российской Федерации (ТК РФ) Кодекс, принятый Федеральным законом 28 мая 2003 г. № 61-ФЗ, вступил в действие с 1 января 2004 г. (ст. 437).;

§ Федеральный закон от 13 октября 1995 г. № 157-ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности»;

§ Федеральный закон от 18 июля 1999 г. № 183-ФЗ «Об экспортном контроле»;

§ Закон Российской Федерации от 21 мая 1993 г. № 5003-I «О таможенном тарифе»;

§ Указ Президента Российской Федерации от 26 августа 1996 г. № 1268;

§ Постановление Правительства Российской Федерации от 05.06.1994 № 643;

§ Приказ ФАПРИД от 21 августа 2000 г. «Об организации проведения правовой экспертизы товаров с целью выявления результатов интеллектуальной деятельности военного, специального и двойного назначения, права на которые принадлежат Российской Федерации»;

§ Приказ Минсвязи России от 2 декабря 1994 г. № 276 «О мерах по упорядочению использования радиоэлектронных средств в Российской Федерации»;

§ Письмо ГТК России от 28 марта 1995 г. № 01-13/4265;

§ Письмо ГТК России от 3 апреля 2002 г. № 01-06/13128 «О направлении Методических рекомендаций по контролю за вывозом результатов интеллектуальной деятельности».

5.3.1 Таможенная процедура в Российской Федерации

В соответствии со статьей 165 Таможенного кодекса экспорт является таможенным режимом, при котором товары, находящиеся в свободном обращении на таможенной территории Российской Федерации, вывозятся с этой территории без обязательства об обратном ввозе. Применительно к результатам интеллектуальной деятельности под товаром в соответствии с Письмом ГТК России Государственный таможенный комитет Российской Федерации. от 3 апреля 2002 г. № 01-06/13128 «О направлении Методических рекомендаций по контролю за вывозом результатов интеллектуальной деятельности» понимаются любые перемещаемые юридическими и физическими лицами результаты интеллектуальной деятельности, зафиксированные на магнитных, бумажных или иных материальных носителях (схемы, чертежи, описания технологических процессов, программные продукты, методические материалы, результаты исследований и т.д.). Следует отметить, что отсутствие закрытого перечня товаров, понимаемых в соответствии с данным Письмом под результатами интеллектуальной деятельности, вызванное, видимо, затруднениями в определении исчерпывающего их списка, не может быть признано удачным и создает условия для расширительного толкования данного перечня. Действительно, что может создать препятствие для включения таможенным органом того или иного вывозимого товара в формулировку «и так далее»?

Разнообразие экспортируемых ИКТ-товаров из России можно оценить согласно ответам предпринимателей в рамках проведенного опроса (см. рис. 5.1.).

Рис. 5.1. Доля опрошенных предпринимателей (в процентах), осуществлявших экспорт товаров/услуг.

Определение экспорта также содержится в Федеральном законе от 13 октября 1995 г. № 157-ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности», оно более подробное по сравнению с определением Таможенного кодекса и в существенных моментах не совпадает с ним. Так, в соответствии с данным Федеральным законом под экспортом понимается вывоз товара, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, с таможенной территории Российской Федерации за границу без обязательства об обратном ввозе. Факт экспорта фиксируется в момент пересечения товаром таможенной границы Российской Федерации, предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности. При этом важно отметить, что указанный Федеральный закон приравнивает к экспорту товаров отдельные коммерческие операции без вывоза товаров с таможенной территории Российской Федерации за границу, в частности, при закупке иностранным лицом товара у российского лица и передаче его другому российскому лицу для переработки и последующего вывоза переработанного товара за границу. В то же время в соответствии с п. 3 статьи 6 Таможенного кодекса нормативный акт признается несоответствующим Кодексу, если такой акт изменяет содержание понятий, определенных в настоящем Кодексе, либо если эти понятия используются в ином значении, чем в настоящем Кодексе. Хотя в Таможенном кодексе не указаны прямые последствия несоответствия ему акта в области таможенного дела, участникам внешнеторговой деятельности, видимо, следует исходить из более узкого определения понятия «экспорт», содержащегося в Таможенном кодексе, а в случае возникновения претензий, исходящих из определения экспорта, содержащегося в Федеральном законе «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности», доказывать добросовестность, опираясь на пункт 5 статьи 6 Таможенного кодекса, в соответствии с которым никто не может быть привлечен к ответственности за нарушение таможенных правил, если это нарушение вызвано неясностью правовых норм, содержащихся в нормативных правовых актах в области таможенного дела.

Условиями осуществления экспорта (ст. 166 ТК РФ) являются:

§ уплата таможенных пошлин;

§ соблюдение ограничений, установленных законодательством, о государственном регулировании внешнеторговой деятельности;

§ выполнение иных требований и условий, установленных ТК РФ, другими федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации.

Таким образом, перечень условий осуществления экспорта в соответствии с ТК РФ является открытым и не может использоваться непосредственно как руководство к осуществлению экспортной деятельности без рассмотрения других нормативных правовых актов. Основу законодательства о государственном регулировании внешнеторговой деятельности составляет упомянутый выше Федеральный закон «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности». При этом данный Федеральный закон не содержит прямых ограничений внешнеторговой деятельности, а указывает методы государственного регулирования. Федеральным законом (ст. 13) установлено, что внешнеторговая политика осуществляется посредством:

§ таможенно-тарифного регулирования (применения импортного и экспортного таможенных тарифов);

§ нетарифного регулирования (в частности, путем квотирования и лицензирования) внешнеторговой деятельности.

Данный перечень методов государственного регулирования внешнеторговой деятельности является исчерпывающим.

В случае импорта таможенный тариф определяется в соответствии с Законом Российской Федерации «О таможенном тарифе». При экспорте таможенный тариф определяется в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 7 декабря 1996 № 1461.

Размер тарифа определяется на основе классификации товара в той или иной группе Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности. В соответствии с Методическими рекомендациями, утвержденными Письмом ГТК России от 3 апреля 2002 г. № 01-06/13128, результаты интеллектуальной деятельности, зафиксированные на бумажных носителях, классифицируются в 49 группе Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД ), а в случае их размещения на магнитных носителях - в товарной позиции 8524 ТН ВЭД России. Ставка таможенной пошлины составляет соответственно 15% таможенной стоимости и 10% таможенной стоимости (в большинстве случаев).

Система регулирования внешнеторговой деятельности в Российской Федерации

Таблица.5.2.

Схема регулирования внешнеэкономической деятельности в России

Процедуры	Нормы законодательства
Уплата таможенной пошлины	ст. 166 ТК РФ
Соблюдение ограничений, установленных законодательством о государственном регулировании внешнеторговой деятельности	ст. 166 ТК РФ
Таможенно-тарифное регулирование	Ст. 13 Федерального закона «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности»
Нетарифное регулирование (квотирование и лицензирование)	Ст. 13 Федерального закона «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности»
Квотирование	Не применяется к ИКТ-товарам
Лицензирование	Ст. 16 Федерального закона «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» Федеральный закон от 18 июля 1999 г. № 183-ФЗ «Об экспортном контроле»
Выполнение иных требований и условий, установленных ТК РФ, другими федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации.	ст. 166 ТК РФ

Процедура экспорта

В случае экспорта результатов интеллектуальной деятельности целесообразно отдельно рассматривать процедуры, различающиеся в зависимости от способа, которым осуществляется их вывоз с таможенной территории Российской Федерации.

На основе описанной системы регулирования внешнеторговой деятельности (см. табл. 5.2.) процедура экспорта может быть представлена в следующей последовательности (см. табл. 5.3.).

Таблица 5.3.

Процедура экспорта результатов интеллектуальной деятельности в России

Процедура	Нормативно-правовой акт	Примечание
Декларирование	Гл. 14 ТК Российской Федерации
Классификация товара в ТН ВЭД	Письмо ГТК России от 3 апреля 2002 г. № 01-06/13128	Результаты интеллектуальной деятельности, зафиксированные на бумажных носителях, классифицируются в 49 группе ТН ВЭД России, а в случае их размещения на магнитных носителях - в товарной позиции 8524 ТН ВЭД России
Определение таможенной стоимости товара	Ст. 322 ТК Российской Федерации	Налоговой базой для целей исчисления таможенных пошлин, налогов являются таможенная стоимость товаров и (или) их количество.
Уплата вывозной таможенной пошлины	Ст. 319 ТК РФ	Обязанность - с момента подачи таможенной декларации или совершения действий, непосредственно направленных на вывоз товаров с таможенной территории Российской Федерации.
Получение разрешений на экспорт	- заключение о принадлежности товаров (технологий) к товарам двойного применения, продукции военного назначения, шифровальным средствам; - заключение о наличии информации о недрах по районам и месторождениям топливно-энергетического и минерального сырья, расположенных на территории Российской Федерации и в пределах континентального шельфа и морской экономической зоны Российской Федерации; - заключение об отсутствии сведений, составляющих государственную тайну; - заключение о том, что вывозимая документированная информация не относится к общероссийскому национальному достоянию и архивному фонду, вывоз которой ограничен законодательством Российской Федерации; - заключение ФАПРИД об отсутствии результатов интеллектуальной деятельности, права на которые принадлежат Российской Федерации.

Процедура импорта

В соответствии с ТК РФ одним из таможенных режимов является «выпуск для внутреннего потребления», который в соответствии со ст. 163 определяется как «таможенный режим, при котором ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации товары остаются на этой территории без обязательства об их вывозе с этой территории» (см. табл. 5.4.).

Таблица. 5.4.

Процедура импорта результатов интеллектуальной деятельности в России

Процедура	Нормативно-правовой акт	Примечание
Предварительное декларирование товаров	Ст. 130 ТК РФ
Предъявление товаров в орган, принявший предварительную таможенную декларацию		В течение 15 дней со дня принятия предварительной таможенной декларации
Представление документов, сопровождающих подачу таможенной декларации	Ст. 131 ТК РФ	- договоры международной купли-продажи или другие виды договоров - транспортные (перевозочные) документы; - разрешения, лицензии, сертификаты и (или) иные документы, подтверждающие соблюдение ограничений, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности; - документы, подтверждающие происхождение товаров, в случаях, предусмотренных статьей 37 ТК РФ; - платежные и расчетные документы
Определение страны происхождения товара	Ст. 29 ТК РФ	производится в соответствии с положениями главы 6 ТК РФ во всех случаях, когда применение мер таможенно-тарифного регулирования и запретов и ограничений, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, зависит от страны происхождения товаров.
Подача таможенной декларации	Гл. 14 ТК РФ
Уплата ввозных таможенных пошлин	Ст. 164 ТК РФ	Поступление уплаченных сумм на счета таможенных органов - п. 2 ст. 149 ТК РФ Обязанность - с момента пересечения таможенной границы
Уплата налога на добавленную стоимость, взимаемого при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации	Ст. 164 ТК РФ	Поступление уплаченных сумм на счета таможенных органов
Сертификация товаров, подлежащих обязательной сертификации	Приказ ГТК России от 23 мая 1994 № 217

Так как в структуре внешней торговли компьютерное оборудование («железо») превалирует над другими позициями, большая часть внешнеторговых операций приходится на импорт, однако и их число в деятельности ИКТ-компаний незначительно (в среднем 16 и 11 операций в год для импортных и экспортных операций соответственно).

Рис. 5.2. Доля опрошенных предпринимателей (в процентах), осуществлявших импорт товаров/услуг.

5.3.2 Проблемы регулирования внешнеэкономической деятельности в России

Проблемы регулирования внешнеэкономической деятельности, в том числе в секторе ИКТ, обусловлены рядом недостатков существующего законодательства в рассматриваемой сфере:

§ отсутствие системности регулирования внешнеэкономической деятельности;

§ концептуальная проблема целей таможенного регулирования;

§ несоответствие международным нормам и правилам.

Ниже подробнее рассматриваются указанные проблемы в данной сфере.

5.3.3 Проблема системности действующего законодательства, регулирующего внешнеэкономическую деятельность

Проблема отсутствия системности законодательства, регулирующего внешнеэкономическую деятельность, и особенно проблема таможенного законодательства является производной от проблемы перегруженности Таможенного кодекса отсылочными нормами. Следует отметить, что это не только проблема регулирования внешнеэкономической деятельности в сфере ИКТ, но также и в других сферах внешнеэкономической деятельности. Однако, рассматривая проблемы действующего законодательства, считаем целесообразным подробней рассмотреть данную проблему в исследовании.

Одной из причин принятия нового Таможенного кодекса в 2003 г. стало обилие отсылочных норм в кодексе 1993 г., который содержал около 3 тысяч отсылочных норм (достаточно большое количество при объеме в 455 статей).

Из-за объективной необходимости регулировать общественные отношения вне зависимости от норм прямого действия в Таможенном кодексе, основной массив регулирующих документов оказался сосредоточен в подзаконных актах. К моменту принятия нового Кодекса количество нормативных актов, составляющих российское таможенное право, составляло около 2300.

К настоящему времени был принят новый Таможенный кодекс Российской Федерации (от 28 мая 2003 г. № 61-ФЗ). В соответствии со статьей 437 нового Таможенного кодекса он введен в действие с 1 января 2004 г. Перед кодексом стояли следующие цели:

§ приведение норм, положений и терминов, используемых в Таможенном кодексе, в соответствие с действующими законодательными актами России, со стандартами и нормами ВТО;

§ более полное обеспечение защиты прав законопослушных экспортеров и импортеров;

§ перевод положений старого Таможенного кодекса на нормы прямого действия, в частности, путем включения в Кодекс важнейших положений нормативно-правовых актов Государственного таможенного комитета Российской Федерации;

§ дополнение функций таможенных органов правовыми нормами по защите интеллектуальной собственности, сформулированными на основе модельного закона Международной Таможенной Организации «О защите торговых аспектов прав интеллектуальной собственности»;

...