Исполнительное производство и трансгрессия исполнительного права

Такая категория лиц, как взыскатель и должник, появляются не после вынесения судебного либо иного акта, налагающего имущественные права и обязанности, а только после возбуждения исполнительного производства.

В одном исполнительном производстве могут участвовать одновременно несколько должников и (или) несколько взыскателей. В этом случае мы наблюдаем соучастие сторон в исполнительном производстве. Каждый из соучастников в исполнительном производстве сохраняет свою правовую самостоятельность и действует в исполнительном процессе самостоятельно, но может поручить свое участие в исполнительном производстве одному из соучастников. Участие такого представителя не препятствует другим взыскателям и должникам самостоятельно осуществлять свои права и исполнять обязанности в исполнительном производстве.

Правосубъектность сторон.

В соответствии с общим положением о гражданской правоспособности и дееспособности, граждане по достижении возраста 18 лет становятся полностью дееспособными и могут осуществлять свои права и исполнять обязанности самостоятельно или через представителей. Несовершеннолетний, достигший возраста 14 лет, может самостоятельно осуществлять права и исполнять обязанности в исполнительном производстве в случае объявления его полностью дееспособным. Гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает гражданскую дееспособность в полном объеме с вступлением в брак и может самостоятельно (или через представителя) участвовать в исполнительном производстве. Несовершеннолетние граждане в возрасте от 14 до 16 лет имеют частичную гражданскую дееспособность и осуществляют свои права и исполняют обязанности в исполнительном производстве в присутствии или с письменного согласия законного представителя или органа опеки и попечительства. Несовершеннолетние от 16 до 18 лет осуществляют свои права и исполняют обязанности самостоятельно, хотя судебный пристав может, по своему усмотрению, привлечь для участия в исполнительном производстве законного представителя или орган опеки и попечительства. Из приведенного контекста видно, что законодателем снижен возраст полной дееспособности сторон в исполнительном производстве с 18 до 16 лет.

Права и обязанности сторон.

Стороны в исполнительном производстве имеют как права, так и обязанности. Права и обязанности сторон в исполнительном производстве можно разделить на две группы: общие права и обязанности для обеих сторон и специальные права и обязанности, установленные только для взыскателя или должника. Общие права сторон закреплены в статье 50 ФЗ "Об исполнительном производстве". К ним следует отнести следующие права: знакомиться с материалами исполнительного производства, делать из них выписки, снимать копии; представлять дополнительные материалы; заявлять ходатайства; участвовать в совершении исполнительных действий; давать устные и письменные объяснения в процессе исполнительных действий; возражать против ходатайств, доводов и соображений других лиц, участвующих в исполнительном производстве; обжаловать действия (бездействие) судебного пристава-исполнителя; заключать мировое соглашение; просить об отложении, приостановлении или прекращении исполнительного производства; ходатайствовать об отсрочке, рассрочке, изменении способа и порядка исполнения предписаний учредительных документов.

Специальные права не содержатся в одной норме Закона и разбросаны по всему тексту ФЗ "Об исполнительном производстве". К специальным правам взыскателя следует отнести следующие: право просить судебного пристава-исполнителя о немедленном наложении ареста на имущество и денежные средства должника; право получить информацию, где находится исполнительный документ в данный момент (поскольку судебный пристав-исполнитель обязан извещать взыскателя о передаче исполнительного документа другому судебному приставу-исполнителю); право обращаться с заявлением о восстановлении пропущенного срока предъявления исполнительного листа ко взысканию; право требовать от должника возмещение расходов по его розыску; право получать от налоговых органов информацию о наличии у должника вкладов на счетах в банках и иных кредитных организациях в соответствии с Приказом Министерства РФ по налогам и сборам от 23 января 2003 г. N БГ-3-28/23 "Об утверждении Порядка предоставления налоговыми органами информации взыскателю"; право отказаться от взыскания; право отказаться от получения предметов, которые взыскателю должен передать должник на основании исполнительного документа.

К специальным правам должника относятся: право в течение пяти дней после возбуждения исполнительного производства добровольно исполнить возложенную на него исполнительным документом обязанность; право (оно есть только у должника-гражданина) сохранить от взыскания при исполнении исполнительных документов определенное имущество, необходимое для поддержания жизнедеятельности должника и состоящих на его иждивении лиц (статья 446 ГПК РФ); право указать судебному приставу-исполнителю в ходе описи и ареста имущества те виды имущества или предметы, на которые следует обратить взыскание в первую очередь (хотя окончательная очередность обращения взыскания определяется судебным приставом-исполнителем); право обратиться в суд с заявлением об отмене ареста имущества.

Что касается обязанностей, то в соответствии с п. 2 статьи 50 ФЗ "Об исполнительном производстве" законодатель не закрепляет общие или индивидуальные обязанности в одной норме Закона. Из анализа действующего законодательства об исполнительном производстве можно прийти к выводу, что основным обязанным лицом в исполнительном производстве является должник, которому и принадлежит большая часть обязанностей, предусмотренных для сторон.

Главной обязанностью должника является надлежащее выполнение требований исполнительного документа в добровольном порядке. Согласно статье 112 Федерального закона "Об исполнительном производстве" с должника, без уважительных причин не исполнившего добровольно исполнительный документ в установленный судебным приставом-исполнителем срок, взыскивается исполнительский сбор в размере 7% от взыскиваемой суммы. По исполнительным документам неимущественного характера в случае неисполнения требований добровольно с должника-гражданина взыскивается дополнительно 500 рублей, а с организации 5000 рублей. Кроме того, в соответствии со статьей 113 Федерального закона "Об исполнительном производстве" неисполнение без уважительных причин требований неимущественного характера влечет наложение на должника помимо исполнительного сбора дополнительно и штрафа.

Другой важной обязанностью должника является обязанность по предоставлению судебному приставу-исполнителю по его требованию достоверной информации о своих доходах и о месте их получения и извещение судебного пристава-исполнителя об изменении места работы или места жительства.

В обязанности должника в соответствии со статьей 117 того же Закона также входит возмещение расходов по совершению исполнительных действий.

Правопреемство сторон.

В исполнительном производстве, так же как в гражданском процессе и в арбитражном процессе, существует институт правопреемства. Правопреемству посвящена статья 52 ФЗ "Об исполнительном производстве". Суть института правопреемства заключается в том, что в случае выбытия одной из сторон исполнительного производства судебный пристав-исполнитель на основании судебного акта, акта другого органа или должностного лица производит замену правопредшественника правопреемником. Основаниями правопреемства являются:

1) универсальное правопреемство в результате смерти стороны (должника или взыскателя) - физического лица. В этом случае правопреемником стороны выступает наследник такого физического лица в порядке, установленном частью третьей Гражданского кодекса Российской Федерации;

2) реорганизация юридического лица в любой форме. Ликвидация юридического лица в случае невозможности правопреемства влечет прекращение исполнительного производства. Реорганизация может происходить в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования. В любом из этих случаев права и обязанности реорганизуемого юридического лица в соответствии с законом переходят к его правопреемнику;

3) основанием правопреемства также является договор цессии (уступка права требования), а также перевод долга. Эти правоотношения регулируются главой 24 Гражданского кодекса РФ.

Уступка права требования предполагает, что первоначальный кредитор (в исполнительном производстве - взыскатель) передает право требования на основании гражданско-правового договора другому лицу, а сам выбывает из числа субъектов исполнительных правоотношений. Новый взыскатель приобретает все права в полном объеме правопредшественника. При заключении договора цессии получения согласия противоположной стороны - должника не требуется, однако в обязанности взыскателя входит обязательство известить в письменной форме должника о произошедшей замене. При отсутствии письменного уведомления об изменении взыскателя должник имеет право продолжать исполнение прежнему взыскателю.

При переводе долга, наоборот, изменяется личность должника. Новый должник приобретает без изменений права и обязанности старого должника, который выбывает из исполнительного производства. Однако при переводе долга обязательно предварительное согласие взыскателя. Новый должник становится обязанным перед взыскателем в части неисполненных требований;

4) иные основания, предусмотренные законодательством РФ. Перечень данных оснований является открытым.

Однако необходимо учитывать, что независимо от основания правопреемство в материальном праве является первичным. Только на основании материального правопреемства происходит правопреемство в исполнительном производстве.

В случае выбытия одной из сторон по указанным выше основаниям судебный пристав-исполнитель на основании судебного акта, акта другого органа обязан своим постановлением произвести замену этой стороны ее правопреемником. Для правопреемника все действия, совершенные до его вступления в исполнительное производство, обязательны в той мере, в какой они были бы обязательны для стороны, которую он заменил. Характерной чертой правопреемства в исполнительном производстве является то, что судебный пристав исполнитель самостоятельно не может определить правопреемника, как это сделал бы суд в гражданском процессе. В исполнительном производстве правопреемника также определяет суд, арбитражный суд, орган или должностное лицо, выдавшее исполнительный документ. Только на основании актов вышеупомянутых лиц судебный пристав-исполнитель должен вынести постановление о замене выбывшей стороны.

Данное положение Закона затягивает и затрудняет само движение исполнительного производства по исполнению требований исполнительных документов. По всей вероятности, данная норма Закона появилась в результате неопределенности законодателя в отношении места и роли исполнительного производства.

С одной стороны, законодатель считает исполнительное производство производным от гражданского или арбитражного процессов и их логическим продолжением, и в этом случае является оправданным вынесение определения суда о правопреемстве. С другой стороны, создавая специальную отраслевую нормативную базу, закрепляя принципы отрасли исполнительного права, законодатель дифференцирует отрасль исполнительного права от гражданского процессуального и арбитражного процессуального права. Поэтому в случае, если произошло правопреемство в материальных правоотношениях и есть соответствующий акт подтверждающий переход прав и обязанностей (нотариальное свидетельство о праве на наследование по закону или по завещанию, акт налогового органа о перерегистрации юридического лица и т.д.), необходимо дать полномочия судебному приставу-исполнителю самостоятельно производить замену правопредшественника правопреемником. Для этого правопреемник должен предоставить судебному приставу-исполнителю доказательства, подтверждающие правопреемство в материальных правоотношениях, а судебный пристав-исполнитель обязан вынести постановление а замене выбывшей стороны.

Представительство.

Исполнительному праву, так же как и гражданскому процессуальному праву и арбитражному процессуальному праву, присущ институт представительства. В науке нет единого подхода к институту представительства. Представителю присущи черты как стороны, так и лица, содействующего совершению исполнительных действий. Федеральный закон "Об исполнительном производстве" регламентирует представительство в статьях 53 - 57. Граждане могут участвовать в исполнительном производстве как самостоятельно, так и через представителей. При этом личное участие гражданина не лишает его права иметь представителя. В определенных случаях привлечение представителей в исполнительное производство является обязательным. В связи с чем представительство может быть законным (обязательным) и добровольным (договорным).

Законное представительство предполагает, что основанием такого представительства является законодательный акт. Оно имеет место в тех случаях, когда представляемый не имеет возможности реализовывать свои права и обязанности самостоятельно в силу возраста, физического или психического состояния здоровья. Например, представительство недееспособных физических лиц (несовершеннолетних лиц; лиц, признанных судом недееспособными либо ограниченных в дееспособности).

Законное представительство может возникнуть в трех случаях

1. Представительство несовершеннолетних лиц осуществляется их родителями, опекунами, попечителями.

2. Представительство совершеннолетнего лица, признанного судом недееспособным, осуществляется опекуном, назначенным судебным решением; а лица, признанного ограниченно дееспособным, - попечителем.

3. Лицо, признанное в установленном порядке безвестно отсутствующим, в исполнительном производстве представляет лицо, которому передано в управление имущество безвестно отсутствующего.

Законный представитель подтверждает свои полномочия: паспортом; родитель - свидетельством о рождении детей; усыновитель - актом об усыновлении; опекун или попечитель - решением органа местного самоуправления о назначении опекуном или попечителем.

В интересах представляемых лиц их законные представители могут перепоручать представление интересов в исполнительном производстве другому лицу, выбранному ими в качестве представителя. Законные представители могут участвовать в исполнительном производстве вместе с этим лицом.

Добровольное представительство между представляемым и представителем основывается на гражданско-правовом договоре поручения (ст. ст. 971 - 979 ГК РФ), возможно, также на основании агентского договора (ст. ст. 1005 - 1011 ГК РФ), а также на основании трудового договора. Общим основанием для добровольного представительства будет выступать договор, который может быть составлен в форме двухстороннего документа или доверенности. В статье 54 ФЗ "Об исполнительном производстве" закреплен порядок оформления полномочия представителей. Полномочия руководителей организаций подтверждаются либо документами, удостоверяющими их служебное положение, либо учредительными документами и приказом о назначении.

Вызывает определенный интерес подход законодателя к оформлению полномочий адвокатов. И, как представляется, положения ФЗ "Об исполнительном производстве" и Закона "Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Российской Федерации" имеют противоречия в определении оформления полномочий адвокатов в качестве представителей. Так, ФЗ "Об исполнительном производстве" для адвокатов предусмотрел только один способ подтверждения полномочий, а именно представление доверенности, в то время как специальный Закон об адвокатской деятельности регламентирует, что полномочия адвокатов должны быть подтверждены ордером, кроме специальных полномочий, оговоренных в Законе.

Доверенность составляется по строго определенной форме. В ней по общему правилу обязательно должны быть указаны: лицо, выдавшее доверенность; представитель, которому поручается защищать права и интересы представляемого в исполнительном производстве; дата совершения доверенности; подпись доверителя. Для доверенности на участие в исполнительном производстве существуют специальные требования. В такой доверенности в соответствии с п. 3 ст. 57 Федерального закона "Об исполнительном производстве" должны быть специально оговорены полномочия представителя на совершение следующих действий, характерных только для исполнительного производства:

1) предъявление и отзыв исполнительного документа;

2) передача полномочий другому лицу (передоверие);

3) обжалование постановлений и действий судебного пристава-исполнителя;

4) получение присужденного имущества (в том числе денег и ценных бумаг);

5) отказ от взыскания по исполнительному документу;

6) заключение мирового соглашения.

Доверенность на представительство в исполнительном производстве, выданная физическим лицом, подлежит нотариальному удостоверению. В соответствии с п. 3 ст. 185 ГК РФ к нотариально удостоверенным доверенностям приравниваются:

1) доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом;

2) доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командиром (начальником) этих части, соединения, учреждения или заведения;

3) доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы;

4) доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения;

5) доверенность на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждений авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, может быть удостоверена также организацией, в которой доверитель работает или учится, или жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении.

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.

Доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации.

Полномочия представителя, являющегося соучастником в исполнительном производстве, могут быть определены в заявлении, поданном представляемым лицом судебному приставу-исполнителю. В этом случае отдельной доверенности не требуется.

В случае несоблюдения установленной законом формы доверенность является ничтожной.

Максимальный срок, на который может быть выдана доверенность, составляет три года. Доверенность, в которой не указан срок действия, действительна в течение одного года.

Лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено. Оно может передоверить их совершение другому лицу, если уполномочено на это доверенностью либо вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность.

Передавший полномочия другому лицу должен известить об этом выдавшего доверенность и сообщить ему необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. Неисполнение этой обязанности возлагает на передавшего полномочия ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные.

Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана.

Статья 56 Федерального закона "Об исполнительном производстве" предусматривает перечень лиц, которые не могут быть представителями сторон в исполнительном производстве:

1) лица, не обладающие полной дееспособностью;

2) судьи, следователи, прокуроры, работники Федеральной службы судебных приставов и аппаратов судов, за исключением случаев, когда они участвуют в исполнительном производстве в качестве представителей соответствующих организаций или в качестве законных представителей сторон в исполнительном производстве.

В соответствии со ст. 6 Основ законодательства РФ о нотариате, нотариус также не может быть представителем по договору.

2.3 Органы принудительного исполнения

Основная масса исполнительных документов исполняется принудительно Федеральной службой судебных приставов-исполнителей. Так, только по данным Управления ФССП России по республике Карелия отмечается рост поступающих исполнительных документов. В 1 квартале 2008 г. на исполнение поступило на 2,1% больше исполнительных документов, чем за 1 квартал 2007 г., и на 29,8% больше, чем за аналогичный период 2006 года <98>.

<98> Информационный бюллетень Управления ФССП России по Республике Карелия.

Сам же судебный пристав-исполнитель является центральным и обязательным субъектом всего исполнительного производства. Правовой статус судебного пристава-исполнителя регулируется специальным Федеральным законом "О судебных приставах". Первый Закон "О судебных приставах" был принят 21 июля 1997 г., после чего в него не раз вносились существенные изменения.

Судебный пристав-исполнитель является должностным лицом, состоящим на службе у государства и осуществляет принудительное исполнение предписаний судебных и несудебных актов. В отличие от всех других субъектов исполнительного производства только судебный пристав-исполнитель имеет правомочия по применению мер принуждения и физического насилия.

На судебных приставов действующим законодательством налагаются задачи: по обеспечению установленного порядка деятельности судов всех видов (Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, нижестоящих судов общей юрисдикции и арбитражных судов); по исполнению судебных актов и актов других органов и должностных лиц, предусмотренных Федеральным законом об исполнительном производстве; а также задачи по исполнению законодательства об уголовном судопроизводстве по делам, отнесенным уголовно-процессуальным законодательством к подследственности Федеральной службы судебных приставов.

Служба судебных приставов является подразделением Министерства юстиции РФ. В зависимости от поставленных задач и исполняемых обязанностей в соответствии со ст. 4 ФЗ "О судебных приставах" судебные приставы делятся на две группы.

1. Судебные приставы, обеспечивающие установленный порядок деятельности судов и судебных приставов-исполнителей.

2. Судебный пристав-исполнитель, исполняющий принудительно судебные акты и акты других органов и должностных лиц.

Судебным приставом может быть гражданин Российской Федерации, достигший 20-летнего возраста, имеющий среднее общее или среднее профессиональное образование (для старшего судебного пристава - высшее юридическое образование), способный по своим деловым и личным качествам, а также по состоянию здоровья исполнять возложенные на него обязанности. На должность судебного пристава не может быть назначен гражданин, имеющий судимость. При вступлении в должность пристав приносит присягу. На него также распространяются все льготы и ограничения государственного служащего.

Так, судебный пристав не может заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогической, научной и иной творческой, быть депутатом законодательного или представительного органа власти, участвовать в забастовках, получать от физических и юридических лиц подарки, денежные вознаграждения, ссуды и иные услуги, связанные с исполнением им должностных обязанностей, не может использовать в неслужебных целях средства материально-технического и информационного обеспечения, финансовые средства, другое государственное имущество, а также служебную информацию в личных целях.

Систему судебных приставов возглавляет главный судебный пристав Российской Федерации, назначаемый на должность и освобождаемый от должности Президентом РФ. Президентом РФ утверждается также Положение о Федеральной службе судебных приставов, ее структура и штатная численность. Министерству юстиции РФ предоставлена лишь функция координации и контроля деятельности за службой судебных приставов.

Главный судебный пристав Российской Федерации:

- осуществляет руководство деятельностью службы судебных приставов;

- осуществляет контроль за принудительным исполнением исполнительных актов;

- осуществляет контроль за обеспечением безопасности при совершении исполнительных действий и применении мер принудительного исполнения;

- осуществляет контроль за деятельностью должностных лиц Федеральной службы судебных приставов;

- издает приказы, указания, распоряжения по вопросам организации деятельности ФССП;

- имеет право отменить или изменить решение должностного лица ФССП;

- организует контроль в установленной сфере деятельности;

- осуществляет иные полномочия, предусмотренные как ФЗ "Об исполнительном производстве", так и иными нормативно-правовыми актами.

В субъектах Российской Федерации службу судебных приставов возглавляют главные судебные приставы субъектов РФ.

Подразделения судебных приставов возглавляют старшие судебные приставы. Старший судебный пристав:

- организует работу возглавляемого им подразделения;

- обеспечивает принятие мер по своевременному и полному исполнению судебными приставами-исполнителями судебных актов, актов других органов и должностных лиц, утверждает постановления судебных приставов-исполнителей;

- организует и контролирует деятельность подчиненных;

- организует работу по обеспечению безопасности при совершении исполнительных действий;

- издает указания и распоряжения;

- имеет право отменить или изменить решение должностного лица подразделения судебных приставов;

- является распорядителем денежных средств, находящихся на счете по учету средств, поступающих во временное распоряжение подразделения (депозитный счет);

- в случае необходимости сам исполняет обязанности судебного пристава-исполнителя;

- осуществляет иные полномочия, предусмотренные как ФЗ "Об исполнительном производстве", так и иными нормативными актами.

Судебный пристав-исполнитель в процессе принудительного исполнения судебных актов и актов других органов, предусмотренных Федеральным законом "Об исполнительном производстве", и в соответствии со ст. 12 Федерального закона "О судебных приставах" имеет следующие обязанности:

1) принимает меры по своевременному, полному и правильному исполнению исполнительных документов;

2) предоставляет сторонам исполнительного производства или их представителям возможность знакомиться с материалами исполнительного производства, делать из них выписки, снимать с них копии;

3) рассматривает заявления сторон по поводу исполнительного производства и их ходатайства, выносит соответствующие постановления, разъясняя сроки и порядок их обжалования;

4) обязан взять самоотвод, если он заинтересован в ходе исполнительного производства либо имеются иные обстоятельства, вызывающие сомнения в его беспристрастности.

Помимо обязанностей судебный пристав-исполнитель имеет право:

1) получать при совершении исполнительных действий необходимую информацию, объяснения и справки;

2) проводить у работодателей проверку исполнения исполнительных документов на работающих у них должников и ведения финансовой документации по исполнению указанных документов;

3) давать гражданам и организациям, участвующим в исполнительном производстве, поручения по вопросам совершения конкретных исполнительных действий;

4) входить в помещения, хранилища, занимаемые должниками или принадлежащие им, производить осмотры указанных помещений и хранилищ, при необходимости вскрывать их, а также на основании определения соответствующего суда совершать указанные действия в отношении помещений и хранилищ, занимаемых другими лицами или принадлежащих им;

5) арестовывать, изымать, передавать на хранение и реализовывать арестованное имущество, за исключением имущества, изъятого из оборота в соответствии с законом;

6) налагать арест на денежные средства и иные ценности должника, находящиеся на счетах, во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях, в размере, указанном в исполнительном документе;

7) использовать нежилые помещения, находящиеся в муниципальной собственности, а при согласии собственника - помещения, находящиеся в иной собственности, для временного хранения изъятого имущества, возлагать на соответствующих лиц обязанность по его хранению, использовать транспорт взыскателя или должника для перевозки имущества с отнесением расходов за счет должника;

8) в случае неясности положений, содержащихся в исполнительном документе, способа и порядка его исполнения обратиться с заявлением в суд или другой орган, выдавший исполнительный документ, о разъяснении способа и порядка его исполнения;

9) объявлять розыск должника, его имущества или розыск ребенка;

10) вызывать граждан и должностных лиц по исполнительным документам, находящимся в производстве;

11) при совершении исполнительных действий проверять документы, удостоверяющие личность, у лиц, участвующих в деле;

12) при исполнении служебных обязанностей обращаться за содействием к сотрудникам органов внутренних дел, органов миграционного учета, ФСБ, органов местного самоуправления, и иных органов;

13) совершать иные действия, предусмотренные Федеральным законом "Об исполнительном производстве".

В частности, судебный пристав-исполнитель выносит постановление о возбуждении исполнительного производства; возвращает исполнительный документ или отказывает в его принятии; производит опись имущества должника; обращается в суд или другой орган, выдавший исполнительный документ, за разъяснением судебного акта или акта другого органа; вправе отложить исполнительные действия; назначает переводчика и специалиста; назначает хранителя арестованного имущества и совершает другие действия, предусмотренные законом.

Судебный пристав-исполнитель обязан использовать предоставленные ему права в соответствии с Законом и не допускать в своей деятельности ущемления прав и законных интересов граждан и организаций.

Федеральный закон "О судебных приставах" в статье 14 специально закрепляет обязательность требований судебного пристава-исполнителя. Законные требования судебного пристава обязательны для всех органов, организаций, должностных лиц и граждан на всей территории Российской Федерации. При этом Закон исходит из презумпции законности таких требований, в то время как незаконность предписаний, требований или действий (бездействия) судебного пристава-исполнителя должна быть официально подтверждена и установлена решением суда.

Кроме того, в статье 14 Федерального закона "О судебных приставах" предусматривается, что информация, необходимая для осуществления судебными приставами-исполнителями своих функций и истребуемая ими по этой причине, представляется по их требованию безвозмездно и в установленный ими срок в виде справок, документов и их копий. А с согласия судебного пристава может быть представлена на электронном носителе.

Неисполнение законных требований судебного пристава-исполнителя или представление недостоверной информации является основанием для применения к виновному лицу мер юридической ответственности.

В свою очередь, незаконные действия самого судебного пристава исполнителя могут быть обжалованы вышестоящему должностному лицу или в суд. Судебный пристав-исполнитель несет ответственность за проступки и правонарушения в соответствии с законодательством РФ. Если по вине судебного пристава исполнителя причинен ущерб гражданам и организациям, он подлежит также взысканию в соответствии с законодательством РФ.

В процессе своей деятельности судебные приставы-исполнители как государственные служащие вправе выносить или составлять в соответствии с ФЗ "Об исполнительном производстве" различные документы, к которым можно отнести следующие:

1) акты:

- в порядке ч. 7 ст. 33;

- о наличии обстоятельств, предусмотренных пунктами 2 - 6 ч. 1 ст. 46;

- о наложении ареста на имущество должника (ч. 6 ст. 80);

- о наложении ареста на ценные бумаги (ч. 3 ст. 82);

- о наложении ареста на дебиторскую задолженность (ч. 3 ст. 83);

- об отказе взыскателя от получения вещей (ч. 2 ст. 88);

- о выселении (ч. 3 ст. 107);

- о вселении (ч. 3 ст. 108);

2) представления о привлечении лица к ответственности (ч. 4 ст. 113);

3) поручения (п. 4 ч. 1 ст. 64);

4) запросы (ч. 8 ст. 69);

5) заявления:

- о разъяснении положений исполнительного документа, способа и порядка его исполнения (ст. 32);

- о предоставлении отсрочки или рассрочки исполнения судебного акта, акта другого органа или должностного лица, а также об изменении способа и порядка его исполнения (ч. 1 ст. 37);

- об отводе и самоотводе (ч. 3 ст. 63);

- об установлении для должника временного ограничения на выезд из РФ (ч. 4 ст. 67);

- об обращении взыскания на имущество должника, находящееся у третьих лиц (ч. 2 ст. 77);

- о привлечении банка или иной кредитной организации к административной ответственности (ч. 2 ст. 114);

6) повестки и извещения (ст. ст. 24, 25) и т.д.

Наиболее важные действия судебного пристава-исполнителя облечены в форму постановлений. Постановлениями оформляются решения судебного пристава-исполнителя, главного судебного пристава РФ, главного судебного пристава субъекта РФ, старшего судебного пристава и их заместителей, принимаемые по вопросам исполнительного производства. Это, например, постановления:

- о возбуждении или об отказе в возбуждении исполнительного производства (ч. 8 ст. 30);

- о внесении изменений в ранее вынесенное постановление (ч. 3 ст. 14);

- об отказе в восстановлении пропущенного срока (ч. 3 ст. 18);

- о продлении или об отказе в продлении установленного судебным приставом-исполнителем срока (ч. 1 ст. 20);

- о приводе (ч. 5 ст. 24);

- о взыскании расходов по совершению исполнительных действий, исполнительского сбора и штрафов, наложенных судебным приставом-исполнителем в процессе исполнения исполнительного документа (ч. 6 ст. 30);

- о поручении другому судебному приставу-исполнителю совершения исполнительных действий и (или) применении мер принудительного исполнения на территории, на которую не распространяются действия судебного пристава-исполнителя, выносящего данное постановление (ч. 6 ст. 33);

- об окончании исполнительного производства (ч. 8 ст. 33);

- о передаче исполнительного производства (ч. 10 ст. 33);

- об отложении или об отказе в отложении исполнительных действий или применения мер принудительного исполнения (ч. 4 ст. 38);

- об отмене мер принудительного исполнения (ч. 4 ст. 44);

- о приостановлении или прекращении исполнительного производства или об отказе в приостановлении или прекращении исполнительного производства (ч. 4 ст. 45);

- о возвращении взыскателю исполнительного документа (ч. 3 ст. 46);

- о назначении переводчика (ч. 2 ст. 58);

- о привлечении специалиста (ч. 1 ст. 61);

- об отводе судебного пристава-исполнителя, переводчика, понятого или специалиста (ч. 3, ч. 4 ст. 63);

- о розыске должника, о розыске имущества должника, о розыске ребенка (ч. 1 ст. 65);

- о проведении государственной регистрации права собственности на имущество, иного имущественного права должника (ч. 3 ст. 66);

- о временном ограничении на выезд должника из РФ (ч. 1, ч. 3 ст. 67);

- об обращении взыскания на дебиторскую задолженность (ч. 4 ст. 76);

- о наложении ареста на имущество должника (ч. 7 ст. 80);

- о наложении ареста на денежные средства должника (ч. 1 ст. 81);

- о наложении ареста на ценные бумаги (ч. 2 ст. 82);

- о наложении ареста на дебиторскую задолженность (ч. 3 ст. 83);

- об оценке вещи или имущественного права (п. 3 ч. 4 ст. 85);

- о передаче имущества должника на реализацию (ч. 6 ст. 87);

- о списании ценных бумаг лицом, осуществляющим учет прав на них, со счета должника и зачислении на счет взыскателя (ч. 1 ст. 88);

- о взыскании исполнительского сбора и наложении штрафа (ст. 115);

- об отказе в рассмотрении жалобы по существу (ч. 2 ст. 125) и др.

Для всех постановлений судебного пристава-исполнителя характерна письменная форма, а также соблюдение предусмотренных законом реквизитов.

Следует признать, что среди некоторых исследователей исполнительного производства (В.В. Ярков <99>, В.М. Шерстюк <100>, Е.Н. Кузнецов <101>, Г.Д. Улетова <102>) существует позиция, обосновывающая создание в России частной службы судебных приставов.

<99> Ярков В.В. Концепция развития системы исполнительного законодательства и службы судебных приставов Российской Федерации (основные тезисы). Проблемы защиты прав и законных интересов граждан и организаций: Материалы Международной научно-практической конференции. Сочи, 2002.

<100> Шерстюк В.М. Пояснительная записка к проекту Исполнительного кодекса Российской Федерации // Проект Исполнительного кодекса Российской Федерации / Под ред. Г.Д. Улетова. СПб., 2004. С. 29.

<101> Кузнецов Е.Н. Исполнительное производство Франции. СПб., 2005. С. 5.

<102> Улетов Г.Д. Проект Федерального закона Российской Федерации "Об исполнительной деятельности частных судебных приставов-исполнителей". СПб.: Юридический центр Пресс, 2006.

Так, по мнению Г.Д. Улетова, профессия судебного пристава-исполнителя должна быть организована на либеральной основе. Судебный пристав-исполнитель должен являться свободным профессионалом, самостоятельно организующим свою деятельность.

Вряд ли с такой позицией можно согласиться по следующим основаниям:

1. Деятельность судебного пристава-исполнителя носит публичный характер. Судебный пристав-исполнитель наделен государством властными полномочиями, в том числе и затрагивающими конституционные права граждан (например, вскрывать и входить принудительно в жилые помещения). Наделять правомочиями, ограничивающими конституционные права граждан, частного пристава-исполнителя является нарушением Конституции РФ и в силу этого недопустимо.

2. Учитывая российский менталитет, думается, что распоряжения частного пристава-исполнителя будут не исполняться государственными органами. В нашей стране есть пример с адвокатурой. В статье 6 Федерального закона "Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Российской Федерации" закреплено, что адвокат имеет право запрашивать при исполнении поручения сведения, справки и иные документы, в том числе и из государственных органов. Однако практика показывает, что такие запросы адвокатов государственными органами в 90% случаев остаются без ответа. Точно таким же образом государственные органы будут реагировать и на запросы и распоряжения частного пристава-исполнителя. Поэтому в России неприменим опыт таких стран, как Бельгия, Нидерланды, Италия, Греция по организации частных приставов-исполнителей.

3. Авторы предлагаемой концепции организации частных приставов-исполнителей предполагают работу приставов-исполнителей на принципах самоокупаемости, т.е. когда сам пристав будет назначать себе гонорар в процентном соотношении от суммы взыскания. Предполагается, что в такой ситуации исполнительные документы с небольшими суммами вообще не будут исполняться (например, постановления ГИБДД по штрафам в 100 рублей). И если государство все же найдет способ взыскания в бюджет сумм по своим исполнительным документам, то граждане-взыскатели окажутся в незащищенном положении. И за чей счет авторы предлагаемой концепции предлагают финансировать в таких условиях частных приставов-исполнителей? По всей вероятности, опять за счет государства. А в этом случае теряет всякий смысл преобразования государственной службы судебных приставов-исполнителей в частную службу.

В существующих условиях наиболее целесообразным является разработка способов правового регулирования деятельности судебных приставов-исполнителей. Из существующих способов правового регулирования: дозволение, запрет и позитивно-обязывающий, - по мнению А.В. Малько, дозволение нельзя автоматически экстраполировать на отношения, где одним из участников выступает властный субъект <103>. Необходимо обеспечить на законодательном уровне баланс прав и обязанностей судебного пристава-исполнителя, упорядочить его правовое положение, функции, задачи в системе правоохранительных органов, определить его компетенцию. А установление компетенции, как писал Ю.А. Тихомиров, "...представляет собой нормативное закрепление предметов ведения, прав и обязанностей" <104>.

<103> Малько А.В. Способы правового регулирования деятельности органов публичной власти // Современное право. 2009. N 3. С. 53.

<104> Тихомиров Ю.А. Административное право и процесс: полный курс. 2-е издание. М., 2006. С. 34 - 35.

2.4 Лица, содействующие совершению исполнительных действий

Третьей группой лиц, участвующих в исполнительном производстве, являются лица, содействующие совершению исполнительных действий. Федеральный закон "Об исполнительном производстве" в соответствии с п. 3 статьи 48 к этой категории лиц относит: переводчиков; специалистов (например, по оценке имущества должника); понятых; специализированные организации, реализующие имущество должника, и других). Однако из анализа действующего законодательства и правоприменения к названным лицам также следует отнести работников милиции; лиц и организации, которые, взаимодействуя с судебным приставом-исполнителем, осуществляют розыскные и охранные функции. Характерной чертой этих субъектов является то, что они участвуют в исполнительном производстве опосредованно. Они являются необязательными участниками исполнительного производства. Они не вправе осуществлять какие-либо действия самостоятельно, а оказывают лишь помощь судебному приставу-исполнителю. Все вышеуказанные лица не имеют в исполнительном производстве ни материального, ни процессуального интереса.

Возможность участия в исполнительном производстве органов милиции предусмотрена Законом "О милиции". Работники милиции в пределах предоставленных им Федеральным законом прав оказывают содействие судебным приставам-исполнителям при исполнении ими служебных обязанностей в случаях, если судебным приставам-исполнителям препятствуют в совершении исполнительных действий или им угрожает опасность их жизни или здоровью. Например, противодействие может выражаться в насильственном воспрепятствовании судебному приставу-исполнителю в совершении принудительных исполнительных действий.

В Семейном кодексе закреплено, что в необходимых случаях представители органов внутренних дел должны присутствовать при исполнении решений суда об отобрании ребенка у одного лица и передаче другому лицу (ч. 2 статьи 79 СК РФ).

Работники милиции привлекаются также к участию в исполнении судебных решений, связанных с принудительным выселением должников из занимаемых жилых и нежилых помещений.

Следующим субъектом, способствующим совершению исполнительных действий, выступает специалист. Его участие в исполнительном производстве регламентируется статьей 61 Федерального закона "Об исполнительном производстве".

Специалисты участвуют в исполнительном производстве с целью дачи разъяснений, консультаций по вопросам, возникающим при совершении исполнительных действий, по которым требуются специальные познания. В этом случае судебный пристав-исполнитель по своей инициативе или по просьбе сторон своим постановлением назначает специалиста (а если это необходимо - нескольких специалистов). Специалист обязан явиться по вызову судебного пристава-исполнителя и ответить на поставленные вопросы. Ответ он может дать как в письменной, так и в устной форме. Специалист имеет право на вознаграждение, которое, в свою очередь, относится к расходам по совершению исполнительных действий. Перед дачей заключения специалист предупреждается судебным приставом-исполнителем об ответственности за отказ от дачи заключения, за дачу заведомо ложного заключения.

В качестве специалиста может быть назначено лицо, обладающее необходимыми познаниями в той или иной отрасли науки. Знания специалиста могут быть подтверждены либо дипломом, либо лицензией (например, когда необходимо оценить недвижимое имущество). В акте описи и ареста имущества должника обязательно должна быть указана оценка каждого предмета в отдельности и стоимость всего описанного имущества должника. Правовой статус специалиста-оценщика в исполнительном производстве регламентирован более подробно в специальном законодательстве - в Федеральном законе "Об оценочной деятельности в РФ".

Специалисты-оценщики в исполнительном производстве имеют право: получать разъяснения и дополнительные сведения, необходимые для осуществления оценки; требовать от заказчика обеспечения доступа в полном объеме к необходимой документации; запрашивать в письменной или устной форме у третьих лиц информацию, необходимую для проведения оценки, за исключением информации, являющейся государственной или коммерческой тайной; отказаться от проведения оценки в случае нарушения заказчиком условий договора (ст. 14 Федерального закона "Об оценочной деятельности в РФ").

Специалист-оценщик обязан: предоставить по требованию заказчика (судебного пристава-исполнителя) документ о профессиональном образовании и лицензию на осуществление оценочной деятельности; сообщить судебному приставу-исполнителю о невозможности своего участия в проведении оценки вследствие обстоятельств, препятствующих проведению объективной оценки; обеспечить сохранность документов, получаемых от судебного пристава-исполнителя и третьих лиц; не разглашать информацию, полученную от заказчика в ходе проведения оценки, за исключением случаев, предусмотренных законодательством РФ; предоставлять судебному приставу-исполнителю информацию о требованиях законодательства Российской Федерации об оценочной деятельности, об уставе и о кодексе этики соответствующей саморегулируемой организации, на членство в которой ссылается оценщик в своем отчете; хранить копии составленных отчетов в течение трех лет.

Следующим лицом, содействующим проведению исполнительных действий, является переводчик. Правовой статус переводчика закреплен в статье 58 ФЗ "Об исполнительном производстве".

Участие переводчика в исполнительном производстве представляет собой реализацию принципа государственного языка исполнительного производства. Исполнительное производство ведется на русском языке, а лицо, не владеющее русским языком, может воспользоваться услугами переводчика. Переводчик может участвовать в исполнительном производстве в том случае, когда кто-либо из сторон не владеет языком, на котором ведется исполнительное производство. Причем переводчика может пригласить сторона, которой необходимы его услуги, в срок, установленный судебным приставом-исполнителем. Если в этот срок сторона самостоятельно не обеспечит переводчика, то он назначается судебным приставом-исполнителем. Решение о назначении переводчика оформляется постановлением судебного пристава-исполнителя.

Переводчиком может быть любой дееспособный гражданин, достигший возраста 18 лет, владеющий языками, знание которых необходимо для перевода. Наличие необходимости владения каким-либо требующимся при исполнительном производстве языком определяется судебным приставом-исполнителем самостоятельно.

Переводчик имеет право на получение вознаграждения за выполненную работу, однако порядок определения размера такого вознаграждения действующим законодательством не устанавливается. Расходы на вознаграждение относятся к расходам по совершению исполнительных действий. В случае заведомо неправильного перевода переводчик несет ответственность, установленную федеральным законом, о чем он предупреждается судебным приставом-исполнителем.

Важным лицом, участвующим в исполнительном производстве, является понятой. Его правовой статус урегулирован статьями 59 и 60 Федерального закона "Об исполнительном производстве".

Понятые - это особая категория субъектов, участвующих в исполнительных действиях, связанных с ограничением конституционных прав сторон исполнительного производства, как правило должника. Их задача состоит в том, чтобы присутствовать и констатировать факт совершения исполнительных действий и соблюдения в ходе исполнения этих действий закона (или факта нарушений закона).

Присутствие понятых обязательно при осуществлении:

- вскрытия нежилых помещений и хранилищ, занимаемых должником или другими лицами либо принадлежащих должнику или другим лицам;

- вскрытия жилых помещений, занимаемых должником;

- осмотра имущества должника и наложения на него ареста, а также изъятия и передачи указанного имущества.

Кроме вышеперечисленных случаев так называемого обязательного участия понятых, по усмотрению судебного пристава-исполнителя понятые могут быть приглашены и при совершении других исполнительных действий.

Понятых должно быть не менее двух человек. В качестве понятых в исполнительном производстве могут выступать только дееспособные граждане, достигшие возраста 18 лет, не заинтересованные в совершении исполнительных действий и не состоящие между собой или с участниками исполнительного производства в родстве, подчиненности или подконтрольности. Действующее законодательство не предусматривает отвода понятых сторонами или иными субъектами исполнительного производства. Однако невыполнение указанных выше требований должно служить основанием для недопущения понятого в исполнительное производство судебным приставом-исполнителем. В противном случае это будет являться основанием для обжалования заинтересованной стороной действий судебного пристава-исполнителя.

Перед началом исполнительных действий, в которых участвуют понятые, судебный пристав-исполнитель разъясняет им их права и обязанности. В соответствии со статьей 60 Федерального закона "Об исполнительном производстве" в обязанности понятых входит удостоверение своей подписью в акте соответствующего исполнительного действия факта, содержания и результатов исполнительных действий, при совершении которых он присутствовал. Свои замечания по поводу совершения исполнительных действий понятой должен отразить письменно в акте.

Понятые имеют право на компенсацию расходов, понесенных ими в связи с исполнением ими своих обязанностей. К таким расходам следует отнести: расходы по проезду к месту совершения исполнительных действий; расходы по найму жилого помещения, необходимого для проживания понятых; суточные; возмещение потерянного понятым в результате исполнения своих обязанностей заработка по месту его работы; вознаграждение за отвлечение от работы или обычных занятий, если понятой не является рабочим или служащим, исчисляемое в размере суточных. Указанные расходы относятся к расходам по совершению исполнительных действий и подлежат взысканию с должника.

...