Основные положения законодательно закреплённых гражданско-правовых отношений в Республике Казахстан

Таким образом, и сам договор продажи предприятия также является "полимерным" по содержанию. Кроме того, предприятие приравнивается к недвижимому имуществу. Поэтому, договоры купли - продажи в их отношении, будут совершатся с учетом правового режима недвижимости. Как отмечалось ранее, в гражданском праве республики отсутствуют нормы, непосредственно регулирующие купли - продажи недвижимости, поэтому, конечно ж,е и при совершении договоров продажи предприятий возникнут определенные, связанные с этим, сложности. Новизна анализируемого правового материла обусловливает то, что данная черта договора купли - продажи предприятия требует разносторонних исследований его содержания и вообще всех особенностей.

От договора продажи предприятия следует отличать те договоры, с помощью которых устанавливаются другие права на него. Например, покупка акций не меняет собственника имущества акционерного общества, субъект (ты), приобретший (шие) их, становится обладателеми права контроля над имуществом акционерного общества. Акционер, выкупивший 100 % акций, приравнивается к учредителям хозяйственных товариществ. Речь при этом идет об обязательственных правах, возникающих из различных оснований. В первом случае они возникают в силу прямого указания закона при создании юридического лица. Во втором случае обязательственные права есть следствие хозяйственной деятельности.

По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.

Элементы договора продажи предприятия. Сторонами договора купли - продажи предприятия, продавцом и покупателем могут являться любые субъекты гражданско-правовых отношений - физическое и юридическое лицо. То, что предприятие имущественный комплекс, используемый для предпринимательских целей, должно оказывать определенное влияние и на состав участников этого правоотношения. К примеру, покупателем предприятия по общему правилу не должно являться некоммерческое юридическое лицо. Однако в законодательстве нет прямого запрета (на нецелевое использование предприятия). Такого рода запрет может содержаться в условиях тендера по приватизации объектов государственной собственности.

Государство может выступить в роли покупателя предприятия, в тех случаях, когда производится национализация предприятия. Гражданские права и обязанности в таком случае будет возникать из сложного юридического состава. Теоретически не исключено, что государственное предприятие может выкупить интересующие его производственные мощности у частного предпринимателя. Точно также уполномоченный орган - представитель государства может вступить в равноправные, эквивалентные отношения такого рода в целях организации государственного предпринимательства в определенной сфере.

Предмет договора продажи предприятия. Как и во всех договорах купли-продажи предмет договора продажи предприятия является его существенным условием. Существуют некоторые отличия в правилах, на основе которых происходит определение предмета. Поскольку предприятие является по существу сложной вещью, то к нему применим порядок определения состава сложной вещи, предусмотренный ст. 121 ГК РК. Стороны договора вправе сами определить, какое имущество будет входить в состав предприятия. Однако в конечном счете за исключением отдельных вещей (оборудования, зданий и т.д.), имущество не должно переставать быть комплексом. Предприятие представляет собой какое-то действующее производство или производство, которое может быть запущено после небольшой наладочной работы, комплектации и т.д. Если же совокупность вещей в результате выборки, произведенной сторонами, представляет собой разрозненное имущество, то к нему будут применены общие нормы о купле-продаже.

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, которые предназначены для его деятельности, к такому имуществу относятся здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права на земельные участки, все перечисленное составляет материальные активы предприятия. Под нематериальными активами, являющимися имущественными благами (п.2, ст. 115 ГК РК), понимаются права на использование фирменного наименования, товарных знаков, знаков обслуживания и других средств индивидуализации продавца и его продукции. К ним относятся также и те права на средства индивидуализации товаров и услуг, которые принадлежат продавцу на основании лицензии. В современных условиях в составе предприятий значительное место могут занимать права на объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности (промышленную собственность) и другие исключительные права.

Права, полученные на основании специального разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче покупателю предприятия, если иное не установлено законодательными актами.

В состав предприятия могут входить также долги. Таким образом, продажа предприятия наряду с традиционной куплей - продажей содержит в себе элемент перевода долга. Естественно, это будет сказываться и на правилах совершения данного договора (ст. 496 ГК РК).

Цена предприятия определяется по общим правилам, предусмотренным гражданским законодательством, безусловно, преобладающим и в этой сфере договорных правоотношений будет принцип свободы договора. При продаже предприятий не исключены отступления от эквивалентности встречных удовлетворений получаемых каждой из сторон. Особый порядок определения цены может предусматриваться для случаев продажи предприятий через торги, организуемые уполномоченным государственным органом в порядке приватизации. Например, в соответствии с п.п. 34, 35 Правил организации и проведения аукционов по продаже объектов приватизации, цена продаваемого объекта может устанавливаться путем проведения торгов по английскому или голландскому методам. Конечно, методы проведения торгов можно расценить как особый порядок оферты, но вместе с тем, нельзя не признать того, что они оказывают безусловное влияние и на установление цены продаваемого предприятия.

Срок договора продажи предприятия. Стороны могут установить любые сроки относительно исполнения ими обязанностей и осуществления прав по договору.

Форма договора продажи предприятия. Договор продажи предприятия обязательно заключается в письменной форме. Он подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента регистрации. Несоблюдение требования о государственной регистрации влечет за собой не действительность договора продажи предприятия.

Содержание договора продажи предприятия. Продавец обязан передавать все имущество, входящее в состав предприятия, с соблюдением требований, устанавливаемых законом или договором к каждой из отдельно взятых вещей или иных имущественных объектов. Таким образом, образно можно говорить о некоем требовании по "комплекту" предприятия. Будут, соответственно, оформлены требования по качеству. Однако специфика купли-продажи предприятия такова, что при возникновении споров вопрос о том, какой же уровень качества является надлежащим, должен решаться скорее всего непосредственно исходя из законодательных установлений на этот счет.

При передаче предприятия в целом как имущественного комплекса (вернее в момент государственной регистрации), право собственности переходит к покупателю. Исключается переход к покупателю тех прав и обязанностей, которые продавец не вправе предавать другим лицам. Указанные права должны носить обязательственный характер, поскольку следование является неотъемлемым признаком вещных прав. В первую очередь к ним относится право, полученное на основании специального разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью (п. 1, ст. 493 ГК РК).

Продавец обязан подготовить предприятие к передаче. В соответствии с нормами Гражданского кодекса подготовительные действия в основном касаются установления состава и оценки стоимости предприятия (имущества), подлежащего продаже. Результат фиксируется посредством составления документов, указанных в ст. 495 ГК РК. В их число входит акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, перечень долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия.

Продавец обязан передать предприятие по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия. Кроме того, в нем должны содержаться сведения об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также о выявленных недостатках данного имущества и перечень имущества, исполнение обязанности по передаче которого невозможно ввиду его утраты. Составление и представление на подписание передаточного акта также являются обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором.

Подготовительные действия могут быть самыми различными. Консенсуальная природа договора продажи предприятия позволяет закрепить все необходимые требования по подготовке его к продаже непосредственно в договоре.

Еще одной особенностью договора продажи предприятия является порядок передачи имущества покупателю. Если в соответствии с нормами общего характера о купле-продаже правовое значение придается фактической передаче вещи, то в соответствии с п. 3, ст. 497 ГК РК предприятие считается преданным со дня подписания передаточного акта обеими сторонами. С продавца не слагается обязанность по введению покупателя в фактическое владение предприятием. Как видим, передача имущества по договору продажи предприятия влечет наступление иных последствий, чем по договорам купли - продажи, не связанны с уступкой права собственности на недвижимое имущество. Передача по договору купли - продажи предприятия не опосредует переход права собственности, однако, она обуславливает переход с продавца на покупателя рисков случайной гибели или порчи имущества.

В целях обеспечения надлежащего исполнения покупателем своей обязанности по оплате стоимости предприятия и в иных целях договором может быть предусмотрено сохранение за продавцом права собственности на предприятие, переданное покупателю, до оплаты за него или наступления иных обстоятельств, например, получения гарантии банка по оплате за предприятие и др. Покупатель в соответствии со п. 3, ст. 498 ГК РК вправе до перехода к нему права собственности распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного предприятия, в той мере, в какой это необходимо для обеспечения деятельности предприятия как имущественного комплекса.

Как следует из смысла приведенной нормы, покупатель должен иметь возможность пользоваться и распоряжаться предприятием таким образом, чтобы его имущественные интересы не страдали, например, чтобы не снижался объем производства и т.д. В российской цивилистике данное право покупателя до перехода права собственности рассматривается как производное (вторичное) вещное право.¹ В казахстанских научных трудах, посвященных изучению проблем вещного права, оно не рассматривается.

Как видим, нормы объективного права предусматривают правомочия, схожие с правомочиями обладателей некоторых иных известных вещных прав. Вместе с тем нельзя не учитывать того, что такое право не имеет собственного экономического содержания, не опосредуется самостоятельной юридической формой распоряжения имуществом, которое одновременно может служить и основанием возникновения того или иного вещного права.

Ярко выраженная специфичность договора купли-продажи может быть усмотрена и в следующем. За редким исключением, предприятие не может продаваться свободных от прав от него третьих лиц, поскольку уступаются долги предприятия. Но это не означает, что правило статьи 413 ГК РК относительно обязанности продавца передать товар свободным от прав третьих лиц, совсем не распространяется на отношения по продажи предприятий.

Во-первых, покупатель, приходя к соглашению с продавцом насчет предмета договора, информируется о наличии долгов, если же это не происходит, то, значит, нет и соглашения о предмете. Такое толкование однако не исключает пограничные ситуации, где вопрос о владении покупателя информацией о наличии долгов вызывает сомнения. В таком случае применяется презумпция того, что покупателю не было известно о долгах, если продавец не докажет, что покупатель знал о догах во время заключения договора или передачи предприятия (п. 3 ст. 499 ГК РК).

Во-вторых, раз речь идет о долгах предприятия, то следует уточнить, что имеются в виду обязательственно права третьих лиц в отношении предприятия. Это могут быть и относительные притязания, непосредственные возникшие из-за нарушения вещных прав тех или иных субъектов. То есть, на обременение предприятия вещными правами третьих лиц целиком и полностью распространяется действие статьи 413 ГК РК.

Кредиторы предприятия должны быть письменно уведомлены продавцом о продаже предприятия до его передачи покупателю, если обязательства в отношении их включаются в состав продаваемого предприятия. Гражданское законодательство не предусматривает сроков такого уведомления. Кредитор должен письменно сообщить продавцу о своем согласии на перевод долга. Если это не было сделано, ему предоставляется трехмесячный срок, который начинает течь со дня получения уведомления о продаже, когда он вправе потребовать прекращения либо досрочного исполнения обязательства. При этом он может также потребовать возмещения продавцом причиненных ему убытков. Кредитор также вправе требовать признание договора купли-продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. После передачи предприятия покупателю продавец вместе с ним несет солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были перенесены на покупателя без согласия кредитора.

Такая же солидарная ответственность продавца имеет место в тех случаях, когда оказываются уступленными обязательства, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него специального разрешения (лицензии). Это также отличает договор продажи предприятия от остальных разновидностей купли - продажи, поскольку в отличие от них, в двух указанных случаях, юридическая связь продавца и его бывшего имущества не прекращается. Основные обязанности покупателя - уплата покупной цены и принятие имущества. Уплата цены предприятия происходит в обще установленном порядке. Особые условия могут предусматриваться договором или законодательством. Например, при приватизации государственного имущества (предприятия) покупатель производит расчеты в следующем порядке. Авансовый платеж вносится в размере не менее 50 % от цены, установленной в ходе торгов. В срок не позднее пяти банковских дней со дня подписания договора гарантийный взнос, который при приватизации также производится в обязательном порядке, рассчитывается в счет причитающегося авансового платежа. Оставшаяся сумма должна быть взнесена не позднее тридцати календарных дней со дня подписания договора купли - продажи.

Если покупатель допускает просрочку (независимо от продолжительности) авансового или окончательного платежа, продавец расторгает договор в одностороннем порядке и праве потребовать от покупателя возмещение реальных убытков в части, не покрытой гарантийным взносом, и неустойки, установленной в договоре, только после полной оплаты объекта, на договоре купли - продажи делается отметка об этом. Она служит основанием для проведения государственной регистрации изменения собственника на предприятие.

Обязанность покупателя по принятию предприятия исполняется путем подписания им передаточного акта. Продавец имеет право потребовать от него принятия предприятия. Наряду с этим, покупатель, конечно же, должен совершить и фактические действия по вступлению в предприятие, если же он этого не делает, как было указано выше, риск случайной гибели или порчи имущества будет лежать непосредственно на нем.

§ 8. Особенности поставки товаров для государственных нужд

В Гражданском кодексе РК отсутствуют нормы, которые имеются в Гражданском кодексе РФ (ст. ст. 525, 532) и непосредственно регламентируют правоотношение, возникающие в связи с поставками товаров для государственных нужд. Думается, подход нашего законодателя является более рациональным. К нему применимы все общие положения о купле-продаже.

Эти отношения являются чисто гражданско-правовыми. На этот счет имеются и спорные взгляды. Однако в статье 1 Закона РК о государственных закупках прямо указано: "договор о государственных закупках - гражданско-правовой договор, заключенный между заказчиком и поставщиком в соответствии с настоящим Законом и иными нормативно-правовыми актами". В этой связи хочется привести позицию, которая сформировалась в цивилистической науке Казахстана на современном этапе: "На мой взгляд, следует различать 2 вида договоров: 1) частно-правовой (гражданско-правовой); 2) публично-правовой, который возникает только между равноправными субъектами, государствами (международный договор), административно-территориальными образованиями - внутригосударственный договор, министерствами - административный договор. Все остальные гражданско-правовые договоры".¹ М.К. Сулейменов при этом подчеркивает, что там, где государство осуществляет властные полномочия в отношении организации или гражданина, не может быть договорных отношений.² В рассмотренном случае государство, административно-территориальные единицы, государственные органы выступают по отношению к юридическим и физическим лицам как равноправные субъекты, на данные отношения распространяется действие принципов равенства участников гражданско-правовых отношений и свободы договора, закрепленных в п. 1, статьи 2 ГК РК.

Поэтому отношения по поставке товаров для государственных нужд целиком и полностью базируются на общих положениях о купле - продаже и регламентирующих отношения по поставке товаров в целом. Это избавляет от излишнего дублирования нормативного материала и позволяет заострить внимание только на самых специфических характеристиках данного договора. Они же выражаются скорее в процедуре его заключения и лишь в некоторой степени в содержательной части данных договорных правоотношений.

О предназначении данного договора говорит само его название. Частно-правовой механизм поставки товаров для государственных нужд есть один из способов создания экономической основы для реализации государством своих публично - правовых функций. При этом важно подчеркнуть, что государство в данном случае обеспечивает свое существование в качестве аппарата власти, политического суверена и, кроме того, проводит в жизнь свою социально-экономическую политику, что определяет создание для этих целей специальных структур. То же самое происходит при осуществлении государством и иных их функций, например оборонной.

Можно привести пример, поясняющий сказанное. Нами и ранее упоминалось, то что Казахстан является аграрной страной. Государство минимизировало непосредственные отношения с производителями сельскохозяйственной продукции. На помощь государства аграрный секрет может рассчитывать лишь в тех случаях, когда возникают какие-либо кризисные ситуации. Так было, когда сельхозпосевам угрожала саранча. Такие отношения могут возникнуть, когда возникает эпизоотия скота. Крайне тяжелая ситуация у сельхозпроизводителей складывается ежегодно с обеспечением горюче-смазочными материалами. С учетом этого Правительством Республики Казахстан было принято постановление № 412 от 17 марта 2000 года «О некоторых вопросах обеспечения горюче - смазочными материалами сельскохозяйственных товаропроизводителей».

Сразу следует оговорить, что данный нормативный акт является не совсем удачным. Государство, как представляется, в данном случае переусердствовало в приверженности рыночным институтам. Согласно указанному постановлению государственное предприятие "Главное диспетчерское управление нефтяной и газовой промышленности Министерства энергетики, индустрии и торговли Республики Казахстан" (ГДУ) и товарищество с ограниченной ответственностью "Экспертно - импортная фирма Мунай - Импекс" (Мунай -Импекс) за счет денег, которые поступят от реализации сырой нефти, предаваемой недропользователями в счет роялти (по сути дела это бюджетные средства), выкупают на внутреннем рынке по свободной цене горюче-смазочные материалы. Далее они реализуют нефтепродукты операторам, которые на тендерной основе определяются акимами областей.

Вышеуказанные юридические лица и операторы реализуют нефтепродукты по ценам, устанавливаемым Межведомственной комиссией для определения цены реализации горюче-смазочных материалов, но с учетом затрат по их транспортировке, хранения и отпуску. Несмотря на регулирование цен возникают ассоциации с посредническими структурами, которые процветали в Республике Казахстан в тот период (который получил характеристику "дикий рынок"), когда рыночные отношения только складывались.

Между тем объем гражданской право-, дееспособности государства вполне достаточен для того, чтобы закупить горюче - смазочные материалы непосредственно своими органами, без всяких посредников реализовать их сельхозпроизводителям. Как видим, анализируемое постановление как-то неопределенно решает вопрос о тендерном порядке закупки ГСМ. При этом он может быть решен и следующим образом - раз закупки осуществляет не государственный орган, а государственное предприятие, субъект предпринимательской деятельности, то, значит, на такие отношения не распространяется действие специального законодательства, что в некоторой мере действует в ущерб достижениям тех целей, для которых оно было принято.

В Республике Казахстан, как уже упоминалось ранее, действует Закон Республики Казахстан "О государственных закупках" от 16 июля 1997 года с изменениями и дополнениями. В преамбуле данного закона говорится о том, что им регулируются правоотношения, возникающие в процессе государственных закупок товаров, работ и услуг, которые осуществляются за счет средств республиканского и местных бюджетов Республики Казахстан. При этом преследуется цель эффективного расходования этих средств. Для ее достижения используется конкурс. В статье первой (абзаце 3) Закона РК "О государственных закупках" дается следующее его определение: "конкурс - способ проведения государственных закупок, предусматривающий конкуренцию между потенциальными поставщиками и направленный на выявление наиболее выгодных условий договора о государственных закупках;". Конечно, не исключаются факты сговора конкурсантов, фиктивный конкурс (закон не содержит такого понятия), но это проблемы дальнейшего совершенствования государственных закупок.

Данный закон решает лишь одну часть вопросов расходования средств для государственных закупок. Поэтому в республике приняты и действуют и иные законодательные акты, которыми регламентируются договора купли - продажи и иные договора (подряда, возмездного оказания услуг), в которых госорганы выступают в качестве покупателя (заказчика, потребители услуг).

В частности, 4 ноября 1999 года был принят Закон Республики Казахстан "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты по вопросам деятельности казенных предприятий". Указанным законом статья 44 ГК РК была дополнена весомой частью следующего содержания: "Гражданско-правовые сделки, заключаемые казенными предприятиями в рамках выполнения государственного заказа и государственными учреждениями, подлежат регистрации в порядке, определяемом Правительством Республики Казахстан". Для реализации приведенной нормы Правительством Республики Казахстан принято Постановление № 702 от 11 мая 2000 года «Об утверждении правил регистрации гражданско-правовых сделок, заключаемых государственными предприятиями в рамках выполнения государственного заказа».¹

С учетом содержания данных нормативно - правовых актов можно отметить, что совершение сделок купли - продажи в рамках государственных закупок и для государственного казенного предприятия и для государственного учреждения подчиняется требованиям целевого использования средств и их использования в рамках установленного финансирования.

Особым является порядок заключения поставок для государственных нужд. В соответствии со статьей 2 Закона РК "О государственных закупках", процесс государственных закупок охватывает ряд этапов:

1) происходит определение потребностей в государстве путем формирования номенклатуры и объемов закупаемых товаров, работ и услуг на основе показателей, утвержденных республиканскими и местными бюджетами;

2) выбор способа осуществления государственных закупок;

3) выбор поставщика, заключение с ним договора о государственных закупках.

Основным способом осуществления государственных закупок является открытый конкурс, если в конкурсе участвует менее трех участников он признается не состоявшимся. Несмотря на видимую прогрессивность данного способа осуществление государственных закупок, в гражданско-правовой литературе высказываются точки зрения об отрицательных сторонах конкурса: «Принцип свободы договора в широком смысле влечет и возможность участников по своему усмотрению определять способы заключения договоров и, в частности, прибегать к торгам, выбирая ту или иную их форму. Однако право заключать договора с помощью торгов в определенных случаях превращается в обязанность использовать именно этот способ, если на этот счет есть специально указание закона».

Другим способом проведения торгов является закрытый конкурс, он проводится в следующих случаях:

1) товары, работы и услуги по причине их высокосложного или специализированного характера имеются в наличии только у ограниченного числа потенциальных поставщиков и такие потенциальные поставщики заранее известны;

2) время и расходы, требующиеся для рассмотрения и оценки большого количества конкурсных заявок, будут несоизмеримы со стоимостью закупаемых товаров работ и услуг.

Объявление о проведении открытого конкурса должно быть опубликовано не позднее, чем за один месяц до дня окончания приема заявок на участие в этом конкурсе. При закрытом конкурсе не позднее указанного срока потенциальным участникам должно быть направленно приглашение.

Может быть также проведен конкурс с использованием двухэтапных процедур. В начале происходит запрос у потенциальных поставщиков предложений, касающихся технических, качественных и иных характеристик товаров, работ и услуг, цена при этом не запрашивается. Производится анализ представленных предложений и, при необходимости, проведение переговоров с потенциальными поставщиками. Далее, на втором этапе поставщиками делаются аферты. Также может иметь место выбор поставщика с использованием ценовых предложений. Такой способ применим, если подробная спецификация запускаемых товаров не имеет значения, а существенным является цена. Объем закупаемых однородных товаров при этом не должен превышать в стоимостном выражении тысячекратного размера месячного расчетного показателя, установленного законодательством Республики Казахстан на первый квартал соответствующего финансового года. Наконец, еще один способ, это государственные закупки из одного источника. Он применим тогда, когда тот или иной товар имеется в наличии только у какого-либо конкретного поставщика или вследствие чрезвычайной ситуации возникает срочная потребность в товаре. Два последних способа государственных закупок подразумевают непосредственное заключение договора заказчика с поставщиком. В тех случаях, когда проводится конкурс, заказчик направляет потенциальному поставщику, признанному победителем конкурса, проект договора о государственных закупках. Он должен быть доставлен в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Если потенциальный заказчик в срок, указанный в протоколе об итогах конкурса, не подписывает договор о государственных закупках, то заказчик вправе заключить с другим участником конкурса предложение, которое является для заказчиком наиболее предпочтительным в соответствии с протоколом об итогах конкурса.

Элементы договора. Заказчик (покупатель) определяется в соответствии со статьей 1 Закона о государственных закупках. Заказчиками (покупателями) в договорах поставки, товаров для государственных нужд являются центральные и местные государственные органы, их подведомственные государственные учреждения, осуществляющие закупки для собственных нужд за счет средств республиканского и местного бюджете. В некоторых случаях участвовать в закупках товаров может само государство. К примеру, это происходит при закупках товаров для государственного материального резерва Республики Казахстан, данные правила регламентируются Правилами подготовки и проведения тендеров по выпуску и тендеров на поставку материальных ценностей государственного материального резерва Республики Казахстан. Эти правила предусматривают два вида торгов:

1) по продаже товара, находившегося в госрезерве и подлежащего замене, освежению и т.д. В данном случае в роли продавца выступает уполномоченное государством лицо; 2) по закупке товаров в государственный материальный резерв. От имени государства закупки осуществляет Республиканское государственное предприятие "Резерв" Комитета по государственным резервам Министерства энергетики, индустрии и торговли Республики Казахстан и его филиалы или любое уполномоченное комитетом юридическое лицо. Таким образом, за исключением некоторых случаев покупателями являются некоммерческие юридические лица.

Продавцом по договору закупки товаров для государственных нужд является субъект предпринимательской деятельности независимо от форм собственности. Для участия в процессе государственных закупок потенциальный поставщик должен соответствовать определенным квалификационным требованиям:

1) обладать профессиональной компетенцией, опытом, репутацией, а также иметь необходимые финансовые, материальные и трудовые ресурсы для исполнения обязательства в соответствии с договором о государственных закупках;

2) обладать гражданской правоспособностью для заключения договора о государственных закупках;

3) являться платежеспособным, не подлежать ликвидации, на его имущество не должен быть наложен арест, его финансово - хозяйственная деятельность не должна быть приостановлена в установленном законодательством Республики Казахстан порядке;

4) выполнять свои обязательства об уплате налогов и других обязательных платежей в бюджет и во внебюджетные фонды на момент подачи заявки на участие в конкурсе и на момент заключения договора о государственных закупках (ст. 10 Закона о госзакупках).

Содержание договора по закупкам товаров для государственных нужд определяется в соответствии с типовым государственным контрактом на организацию закупок и поставку товаров, выполнение работ и услуг для государственных нужд.

§ 9. Ответственность по договорам купли-продажи

Под ответственностью понимается предусмотренное законодательством или договором имущественное взыскание или имущественное обременение, применяемое к субъекту гражданского правоотношения, нарушившему возложенные на него обязанности, и компенсирующие имущественные потери управомоченного лица, вызванные нарушением. Выделяют санкции (меры) ответственности, к которым относятся возмещение убытков и взыскание неустойки, кроме того, в качестве санкции ответственности определяется и такая мера, как удержание задатка, и др. Санкции ответственности следует отличать от организационных мер воздействия на нарушителя договорного обязательства, или по другому - оперативные санкции. Они направлены на изменение или прекращение правоотношения между нарушителем прав и лицом, потерпевшим от нарушения. Сюда может входить изменение условий и порядка исполнения обязательств. Имущественные последствия при этом наступают лишь как попутный результат. Оперативные санкции среди других мер защиты прав по договору имеют небольшой удельный вес, что, однако, не снижает их значимость.

Рассмотрим общие положения об ответственности по договорам купли-продажи. Основная особенность продавца предать товар покупателю. Ответственность за неисполнение обязанности передать индивидуально - определенную вещь предусмотрена ст. 416 ГК РК, которая в свою очередь отсылает к ст. 355 ГК РК. Помимо принуждения продавца к передаче индивидуально - определенной вещи в соответствии с п.2 указанной статьи покупатель может взыскать и причитающиеся убытки. В тех случаях, когда в результате неисполнения обязательства по передаче рядовой вещи покупатель потерпел убытки, он может взыскать их в соответствии со статьей 350 ГК РК.

Если продавец не исполняет обязанность передать покупателю относящиеся к товару принадлежности или документы, то покупатель также в соответствии с общими положениями об ответственности может взыскать причиненные ему убытки и отказаться от принятия товара. При этом покупатель обязан назначить продавцу разумный срок для передачи документов, то есть не может сразу применять меры ответственности. При нарушении продавцом требования о количестве товара передаваемого по договору, наряду с отказом от переданного товара и его оплаты - взыскать убытки. Аналогичная ответственность продавца наступает в том случае, когда он не выполняет своей обязанности передать товар свободным от прав третьим лицам. В этом случае, когда продавец передает товар не в обусловленном ассортименте, покупатель может применить санкции ответственности в случае отказа от товара, не соответствующего требованиям по ассортименту (п.п. 1, 2, 3, ст. 421 ГК РК). В статье 428 ГК РК непосредственно предусмотрены санкции ответственности за нарушение продавцом обязанности передать товар надлежащего качества. Покупатель вправе потребовать в таком случае от продавца:

1) соразмерного уменьшения покупной цены;

2) безвозмездного устранения товаров в разумный срок;

3) возмещения своих расходов на устранение недостатков-товаров.

При нарушении требования по комплекту покупатель 'вправе потребовать:

1) соразмерного уменьшения покупной цены;

2) доукомплектования товаров в разумный срок;

3) замены некомплектного товара на комплектный.

Отнесение перечисленных мер к санкциям ответственности объясняется тем, что продажа комплектного товара может произойти не по вине продавца (то есть фактически продавец передал комплектный товар), однако в соответствии с требованиями законодательства или договора продавец обязан восстановить имущественную сферу покупателя. В том случае будет налицо претерпевание продавцом отрицательных имущественных последствий (лишений), что является характерным признаком гражданско-правовой ответственности.

Применение специальных санкций ответственности не лишает покупателя прав в полной мере воспользоваться компенсационным механизмом гражданско-правовой ответственности и довзыскать с продавца остальные убытки.

Ответственность покупателя наступает в том случае, когда он в нарушение законодательных требований не принимает или отказывается принять товар, не оплачивает полученный товар или не выполняет обязанности по оплате еще неполученного товара, когда срок оплаты уже наступил. Продавец в этом случае взыскивает с покупателя неустойку за пользование чужими деньгами в соответствии со статьей 353 ГК РК. Однако если продавец не выполняет обязанность по передаче предварительно оплаченного покупателем товара, то неустойка взыскивается уже с него.

По договору розничной купли-продажи также предусмотрены специальные санкции ответственности. При нарушении продавцом обязанности принять некачественный товар у покупателя для замены, в сроки указанные в п. 4, ст. 14 Закона о защите прав потребителей, за каждый день их нарушения продавец одновременно с выдачей замененного товара уплатить неустойку в размере одного процента стоимости товара. Если возникает потребность в гарантийном ремонте купленной вещи, потребитель (покупатель) вправе потребовать, чтобы крупногабаритные или тяжелые, или тяжелые, свыше десяти килограммов, вещи, предметы, подлежащие ремонту (возврату в магазин), доставлялись на место и обратно силами и за счет мастерской или магазина. Гарантийная мастерская на время нахождения в ремонте технически сложной вещи обязана выдавать безвозмездно на срок ремонта покупателю такую же вещь с доставкой на место. При нарушении сроков ремонта или безвозмездного предоставления на время ремонта вещи продавец уплачивает неустойку в размере одного процента розничной цены товара за каждый день просрочки. При отсутствии представителя торговой организации в месте нахождения потребителя он вправе направить товар в адрес торговой организации по месту покупки или ее представителю с актом о наличии в приобретенном товаре дефекта. В этом случае продавец обязан возместить издержки, связанные с установлением дефектов в продукции и направлением ему товара. Вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражданину в следствии наличия конструктивных, производственных, рецептурных недостатков продукции подлежит возмещению в полном объеме, в тех случаях, когда это предусмотрено законодательством, может быть установлен более высокий размер ответственности. В настоящее время гражданское законодательство допускает соглашение о более высоком размере ответственности

Ответственность по договору поставки в целом не отличается от общей ответственности по договору купли -продажи. Положение о поставках продукции предусматривает санкции в виде неустоек за отдельные виды нарушения, к примеру поставку некачественных товаров. В соответствии с п. 46 Положения о поставках поставщик в случае поставки некачественной (некомплектной) продукции уплачивает штрафную неустойку в размере двадцати процентов от ее стоимости. Неустойка, в том числе зачетная, взыскивается в ряде других случаев допущения поставщиком нарушений по договору.

П. 84 Инструкции о порядке проведения государственных закупок товаров, работ и услуг, утвержденной Постановлением Правительства Республики Казахстан от 10 .декабря 1998 года, № 1268, предусматривается ответственность поставщика за неисполнение или ненадлежащее исполнение им своих обязательств в рамках совершаемых государственных закупок. Заказчик вправе удержать внесенное поставщиком обеспечение исполнение договора.

Наряду с применением имущественной ответственности во всех случаях применимо взыскание потерпевшей стороной договора купли-продажи компенсации за причиненный моральный ущерб.

§ 10. Договор мены

Понятие договора мены. По договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность, хозяйственное ведение, оперативное управление другой стороны один товар в обмен на другой.

Договор мены в римском праве как форма договорных отношений появился раньше договора купли-продажи. В обществах, где правовое регулирование частно-правовых отношений не достигло такого совершенства, как в Риме, меновые отношения объективно были главенствующей формой распределения материальных благ.

В гражданском праве союзного периода договор мены с участием социалистических организаций имел крайне ограниченное применение. Договор мены с участием юридидеских лиц стал одной из основных форм договорных отношений в Республике Казахстан в период кризиса финансово-кредитной системы, особенно до введения национальной валюты Республики Казахстан в 1993 году. В свою очередь, преимущественное применение бартерных отношений отрицательно сказывалось на финансовом обращении. Поэтому бартерные договора стали запрещаться. В настоящее время в связи с принятием ГК РК для юридических лиц, основанных на частной собственности, обладающих соответствующим объемом дееспособности, такого рода организаций быть не должно. Однако они, естественно, не пользуются правами в ущерб их назначению. Вместе с тем хочется отметить, что насыщение рынка товарами, работами и услугами сняло эту проблему само по себе. Сейчас предпринимателям выгоднее не совершать натуральный обмен, а реализовать товары за деньги.

По своей юридической природе договор мены является консенсуальным, возмездным и взаимным договором. Меновые отношения могут существовать не только при обмене товара на товар, но и обмена товара на услуги, товара на работу, особенно в тех случаях, когда, скажем, одна сторона предоставляет материал с излишком, чтобы другая изготовила и передала этой стороне определенную вещь. Вместе с тем нельзя не учитывать особенности правового регулирования подрядных отношений и отношений по возмездному предоставлению услуг, сущность вытекающих из них обязательств. Меновыми являются также отношения, где ввиду неравной стоимости обмениваемых товаров одна из сторон предоставляет другой денежную компенсацию.

Договоры мены совершаются в соответствии с правилами о договоре купли-продажи, если на этот счет нет каких либо изъятий в законодательстве или непосредственно в договоре мены. Соответственно требования по форме те же, что и по договору купли-продажи, в том числе по государственной регистрации совершаемых сделок.

Элементы договора мены. Сторонами договора мены являются граждане, юридические лица. Особенности участия в гражданско-правовых отношениях государства и административно-территориальных единиц таковы, что они практически не могут заключать договора мены. Однако хотя данная точка зрения может показаться спорной, следует обратить внимание на возможность меновых отношений с участием государства. Речь идет о случаях сноса жилых домов, принадлежащих гражданам, в связи с изъятием (выкупом) земельных участков для государственных надобностей. При сносе жилого дома в указанных случаях по выбору собственника ему предоставляется в собственность благоустроенное жилище или выплачивается компенсации в размере рыночной стоимости жилища (ст. 15 Закона РК О жилищных отношениях). Предоставление жилища взамен сносимого носит меновой характер, государство сначала приобретает право собственности на дом гражданина, а затем распоряжается им по своему усмотрению (сносит).

Участие в меновых отношениях государственных учреждений, казенных предприятий ограничено объемом права оперативного управления на имущество, находящееся у них на балансе.

Цена договора мены определяется стоимостью имущества, которое передается каждой из сторон. По общему правилу обмениваемое имущество признается равноценным. Для того чтобы вести речь о неравноценности обмена, видимо, должно иметь место явное несоответствие стоимости обмениваемых товаров. В том случае, когда сделка оформляется нотариально, такое обстоятельство должно вызвать у нотариуса определенные сомнения в действительности сделки. При наличии существенной разницы в их стоимости требование учета разницы по логики вещей может быть заявлено стороной, чьи интересы оказываются ущемленными. В свою очередь незначительная разница в стоимости обмениваемого имущества позволяет целиком и полностью применить действие презумпции о равенстве стоимости обмениваемых вещей, имущественных прав (п. 1, ст. 502 ГК РК). Цена в денежном выражении по договору мены может не указываться.

Права и обязанности сторон. Каждая из сторон договора мены по отношении к другой стороне выступает продавцом в отношении передаваемого ею товара и покупателем в отношении получаемого.

Вмести с тем принцип свободы договора для того и существует, чтобы стороны имели возможности моделировать тот объем прав и обязанностей, который их устраивает. Поэтому совершенно не исключается установление по договору мены для одной стороны больше обязанностей, чем прав. Это, вместе с тем, не должно влиять коренным образом на существо менового отношения, то есть, обязанность передать товар в обмен на товар незыблемо.

Каждая из сторон договора несет соответствующие расходы, связанные с передачей ее товара и принятием встречного удовлетворения. Условия о количестве, качестве, ассортименте, комплектности и упаковке (таре) обмениваемых товаров регулируются общими положениями о купле-продаже, стороны могут оговорить применение положения о поставках продукции, если это предпринимательский договор.

Когда, в соответствии с договором, обмениваемые товары признаются неравноценными, сторона обязанная передать товар, цена которого ниже товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах непосредственно до или после исполнения ее обязанности, передать товар. Исключение делается для гражданина, передающего свой жилой дом под снос в связи с изъятием земельного участка для государственных нужд. Если стоимость предоставляемого жилища окажется выше стоимости сносимого жилища, то разница в их стоимости с собственника не взимается.

Стороны обязаны передавать обмениваемые товары одновременно. При возникновении неясностей применяются положения статьи 286 ГК РК, то есть будет предполагаться, что встречные (взаимные) обязательства в данном случае должны исполнятся одновременно. Исключением будет являться случай, когда законодательство, обычай делового оборота или непосредственно договор прямо предусматривают исполнение обязательств сторонами в разные сроки.

Право собственности (хозяйственного введения, оперативного управления) по договору мены переходит к сторонам после исполнения обязанностей каждой из них (ст. 504 ГК РК). Эта норма диспозитивна и может быть изменена сторонами, как может быть индивидуально решен вопрос о переходе на каждую сторону риска случайной гибели или порчи передаваемого ей товара.

Каждая из сторон обязана предать по договору мены товар свободных от прав третьих лиц, если иное не предусмотрено законодательством или договором. При неисполнении этой своей обязанности сторона обязана возвратить товар другой стороне. При невозможности возврата товара в натуре - возвратить его стоимость. Применение этих мер зависит от усмотрения стороны, чьи интересы были нарушены.

ГЛАВА 2. РЕНТА И ПОЖИЗНЕННОЕ СОДЕРЖАНИЕ С ИЖДИВЕНИЕМ

§ 1. Общие положения о договорах ренты и пожизненного содержания с иждивением

Понятие договора. Ренту в экономическом смысле можно назвать особой формой отношений собственности. Они, в свою очередь, характеризуются присвоенностыо материальных благ определенными лицами или принадлежностью материальных благ (вещей).¹ Рентным отношениям присуще и второе состояние собственности - динамическое, более того, следует отметить, что выделение рентных отношений является целесообразным именно с точки зрения этого состояния.

Динамизм собственности явление многоплановое, он может характеризовать коренное изменение принадлежности имущества (вещей), либо обуславливать допущение принадлежности имущества и другим лицам наряду с основным собственником. В зависимости от этого строятся и группируются обязательственные договорные правоотношения.² Нельзя не признать, что именно обязательственное право опосредует перемещения собственности в экономическом смысле (право собственности и иных вещных прав в смысле юридическом).³

И. Грешников приводит устоявшееся понятие ренты: "Рента в широком смысле слова (в его экономическом значении) - это вид дохода, который получается в силу каких-либо преимуществ или благоприятных условий. Например, в земледелии доход извлекают в результате использования плодородия, выгодного месторасположения обрабатываемых участков земли. Причем землевладелец может получать рентный доход постоянно, пока будет сохраняться плодородие или выгодное расположение участка, отданного под выплату ренты. Для владельцев недвижимости, предприятий условием получения рентного дохода могут являться свойства объекта недвижимости и предприятий.⁴

Нормы универсального характера, регулирующие рентные отношения, впервые появились в законодательстве Республики Казахстан только с принятием Особенной части Гражданского кодекса. Договору ренты посвящены статьи 517 - 139 Гражданского кодекса Республики Казахстан. Кроме норм, регулирующих общие положения, ими предусматривается регулирование отношений постоянной ренты, пожизненного содержания с иждивением. Прежним законодательством регламентировался лишь договор купли - продажи жилого дома с иждивением.

По договору ренты одна сторона (получатели, ренты) передает другой стороне (плательщику ренты) в собственность имущество, а плательщик ренты обязуется в обмен на полученное имущество периодически выплачивать получателю ренты в виде определенной денежной суммы либо предоставления средств на его содержание в иной форме.

Договор ренты один из договоров, направленных на отчуждение имущества. Имущество переходит в собственность плательщика ренты и одновременно к нему переходит риск случайной гибели имущества и бремя его содержания. Таким образом, можно сказать, что в содержании договора ренты есть общее с иными договорами, направленными на передачу прав собственности, то есть куплей - продажей (меной), дарением. Особенностью договора ренты является то, что имущество может продаваться за плату и без его оплаты. В соответствии со статьей 519 ГК РК в этих случаях применяются либо нормы о договоре купли - продажи (глава 25 ГК РК), либо о договоре дарения (глава 27 ГК РК), если иное не установлено нормами, непосредственно касающимися ренты, и не противоречит существу данного договора.

На наш взгляд, одной из существенных особенностей ренты будет являться то, что в отличие от покупателя по договору купли - продажи плательщик ренты не будет пользоваться в полном объеме правами по заявлению претензий к прежнему собственнику имущества по поводу его недостатков. Существо договора ренты требует крайне осторожного и дифференцированного применения норм, установленных законодательством для отношений купли - продажи. Наличие существенных обременении в отношении предмета ренты в момент его передачи плательщику ренты также недопустимо. Это будет препятствовать исполнению договора. Причем в отличие от договора купли - продажи у получателя имеется свой собственный интерес в том, чтобы имущество поступало к плательщику ренты необремененным. В свою очередь это окажет значимое влияние на права и обязанности сторон, если обременения все-таки имелись. Есть и другие отличия, в частности от договора дарения. Проблема в том, что законодательно такие вопросы не урегулированы, поэтому трактовка обозначенных нами позиций может быть самая различная.

Договор ренты лишь частично охватывает содержание экономических рентных отношений. Причем нормы Гражданского кодекса опровергают привычные представления о рантье - собственнике, поскольку вещное право - право собственности переходит к плательщику ренты. Лишь при определенных условиях возникает обязательственное право требовать возврата имущества.