Основные положения законодательно закреплённых гражданско-правовых отношений в Республике Казахстан

Смета составляется обычно подрядчиком, поскольку он более осведомлен в вопросе стоимости работ и материалов, что не препятствует составлению сметы самим заказчиком. Смета, составленная подрядчиком, утверждается заказчиком и становится неотъемлемой частью договора. Конечно, в свою очередь и смета, составленная заказчиком, должнa быть согласована с подрядчиком, и в этой части нет ничero принципиально нового по сравнению с порядком заключения договора вообще.

Смета бывает твердой и приблизительной. При твердой смете подрядчик не вправе требовать ее увеличения, а заказчик ее уменьшения. Право на одностороннее изменение твердой сметы не возникает и в том случае, когда в момент заключения договора исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащей выполнению работы ли необходимых для этого расходов. Если после заключения договора существенно возросли стоимость материалов и оборудования, а их должен был предоставить подрядчик, ибо стоимость оказываемых ему третьими лицами услуг, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены (сметы). Если заказчик отказывается выполнять заботу, подрядчик имеет право требовать расторжения договора.

Особенность приблизительной сметы заключается в том, что подрядчик может самостоятельно корректировать расходы в сторону незначительного ее увеличения. При необходимости существенного превышения определенной приблизительно стоимости работ (приблизительной сметы) подрядчик должен своевременно предупредить об этом заказчика и приостановить работу. Такая необходимость может диктоваться тем, что надо провести какие-либо дополнительные работы или же выросли цены на материалы, услуги третьих лицей. Если заказчик не согласен на повышение цены работы, то он вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы.¹ Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены (сметы), обязан выполнить работу, сохраняя право на оплату работ по цене, определенной в договоре.

Сроки в договоре подряда определяют временные параметры деятельности подрядчика и заказчика, связанной с выполнением ими своих обязанностей по договору. Например, заказчик обязан к определенному сроку предоставить подрядчику материалы и оборудование. Наиболее важное значение имеет выполнение работ, поскольку именно от них в значительной мере зависит выполнение договора в конечном итоге. Промежуток времени, в течение которого в окончательной форме должна быть завершена работа, составляет общий срок договора подряда. В договоре указывается также конечный срок выполнения работ (п.1 ст. 620 ПС РК). Могут быть предусмотрены промежуточные сроки, которые представляют собой сроки завершения отдельных этапов работ.

Промежуточные сроки несут двойственную функцию. С одной стороны, они позволяют равномерно (надлежащим образом) распределить деятельность подрядчика, связанную с выполнением работы. С другой стороны, они позволяют заказчику контролировать ход выполнения работ. Если работа выполняется медленно, несвоевременно и становится ясно, что завершить ее в целом к установленному сроку будет невозможно, заказчик получает право на отказ от договора и возмещение причиненных убытков. То же самое происходит, если подрядчик нарушает начальный срок договора подряда, не приступает своевременно к его выполнению.

Права и обязанности сторон. Подрядчик обязан выполнить обусловленную договором работу за свой риск. Это значит, на подрядчике как профессиональном субъекте лежат все неблагоприятные последствия, связанные с невыполнением им работы. Содержание данной обязанности подрядчика может быть скорректировано с учетом возможного неправомерного поведения заказчика, на нее также оказывают влияние те обстоятельства, которые служат освобождению подрядчика от ответственности за невыполнение или ненадлежащие выполнение работы.

Подрядчик обязан выполнить работу своими материалами, силами и средствами. В том случае, когда он представляет материал, то выступает перед заказчиком в качестве продавца материалов и отвечает за то, чтобы они были надлежащего качества. Сама работа также выполняется по заданию подрядчика и должна полностью соответствовать ему, то есть быть выполненной качественно. Поскольку работа выполняемая по договору подряда не относится к серийному изготовлению вещей, основным критерием надлежащего ее выполнения являются указания заказчика. Однако сказанное не означает, что подрядчик не обязан соблюдать какие-либо правила, относящиеся к технологии их изготовления, существующие в той или иной области государственные стандарты, требования, содержащиеся в нормативно-технической документации. Такого рода требования распространяются в первую очередь на подрядчиков, действующих в качестве предпринимателей (п. 2, ст. 632), но и подрядчик, не являющийся предпринимателем, не вправе производить работы с отступлениями от обязательных требований, в противном случае его деятельность должна быть запрещена. Это касается и работ, не связанных с изготовлением новых вещей. Если требования по качеству в договоре отсутствуют или являются неполными, за основу берутся требования, предъявляемые к работе соответствующего рода. Подрядчик может принять на себя по договору обязанность выполнить работу, отвечающую более высоким требованиям по качеству по сравнению с установленными требованиями.

Подрядчик обязан обеспечить исправность оборудования, которым пользуется. Он самостоятельно организует работу, и заказчик не вправе вмешиваться в его оперативно-хозяйственную деятельность. Подрядчик обязан предоставить оборудование и материал, не обремененные правами третьих лиц, если иное не предусмотрено договором.

Подрядчик в некоторых случаях выполняет работу и из материалов заказчика. При этом на него возлагается обязанность законного и расчетливого использования предоставленных заказчиком материалов. Таким образом, подрядчик в целом несет ответственность за правильность их использования. По окончании работ подрядчик обязан предоставить заказчику отчет расходовании материалов. Если имеется остаток материалов, то он обязан возвратить его заказчику. Подрядчик имеет право с согласия заказчика оставить остаток материала у себя с соответствующим уменьшением цены работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала.

Подрядчик обязан помимо этого принять материал по качеству, в тех случаях, когда он предоставляется заказчиком. На нем же лежит ответственность по приемке (оценке) предоставленного заказчиком оборудования, технической документации и переданной для обработки самой вещи. Подрядчик с учетом своего профессионального опыта оценивает те указания, которые даются ему заказчиком и любые иные обстоятельства выполнения ему работы.

В связи с этим на подрядчика возлагается обязанность информировать заказчика о качестве предоставленных материалов и некоторых других обстоятельствах. Подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении:

1) непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материалов, оборудования и переданной для обработки вещи;

2) возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения работ при соблюдении его указаний о способе выполнения работы;

3) иных, не зависящих от подрядчика обстоятельствах, которые создают угрозу годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика о такого рода обстоятельствах, либо не дожидаясь истечения срока для ответа заказчика и приступивший к работе или проигнорировавший своевременное указание заказчика о приостановлении работ, не вправе при предъявлении к нему претензий ссылаться на них (п. 2 ст. 628 ГК РК). Из смысла данной нормы вытекает обязанность заказчика дать ответ в связи с предупреждением подрядчика в разумный для этого срок.

Если ввиду несоблюдения подрядчиком указанных требований он выполнит работу из некачественных материалов, предоставленных заказчиком, подрядчик может быть освобожден от ответственности только в том случае, если докажет, что недостатки материала не могли быть обнаружены при надлежащей приемке этих материалов. Таким образом, требуется вина подрядчика в том, что он не оценил должным образом качество материала, предоставленного заказчиком. В этой связи для заказчика имеется больше гарантий в таком договоре подряда, по которому работа выполняется из материала подрядчика, поскольку он не отвечает за их качество независимо от наличия его вины в этом.

Подрядчик обязан обеспечить сохранность вверенного ему заказчиком имущества и несет ответственность за несохранность предоставленного заказчиком материалов, оборудования, переданной для переработки вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда. Таким образом, речь идет не только о том имуществе, которое непосредственно предназначено для исполнения договора подряда, но и об ином имуществе, которое поступило во владение подрядчика. Речь может идти о помещениях, которые выделены подрядчику для отдыха его работников, мебели, которую было нецелесообразным вывозить в связи с ремонтом и т.д. Критерием обеспечения сохранности такого имущества будет служить хозяйственная предусмотрительность самого собственника, однако если речь идет о оборудовании, материалах, специально предназначенных для выполнения работ, в этом случае степень предусмотрительности подрядчика как профессионала должна быть выше. В любом случае он признается виновным, если не предпринял всех зависящих от него мер по обеспечению сохранности имущества.

Подрядчик имеет право на экономию (ст. 622 ГК РК). Это новая норма, которая отсутствовала в ГК КазССР. Ее введение будет стимулировать подрядчика вести эффективное хозяйствование, поскольку у него появляется прямой имущественный интерес в экономии. Экономия заключается в снижении стоимости самой выполняемой работы, уменьшении расхода материалов. Она достигается вследствие высокого профессионализма подрядчика, который допускает меньше потерь (брака) материала, чем это было запланировано, вводит новые технологии и т.д. Если фактические расходы подрядчика оказались ниже тех, которые учитывались при определении цены (составления сметы), подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной в договоре, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия отрицательно повлияла на качество выполненной работы.

Договором может быть предусмотрено, что полученная подрядчиком экономия распределяется между сторонами (п. 2 ст. 622 ГК РК). В этом случае цена, уплачиваемая по договору заказчиком, уменьшается. Применение данной нормы выглядит нелогичным, если со стороны заказчика не наблюдалось какое-то содействие полученной экономии. С другой стороны, в условиях рыночной экономики, это может быть дополнительным стимулом к тому, чтобы услугами того или иного подрядчика пользовались как можно чаще, сложилась его устойчивая деловая репутация.

Новой является также норма Гражданского кодекса, устанавливающая обязанность подрядчика передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора. Данная обязанность подрядчика должна непосредственно предусматриваться договором. В некоторых случаях на ее наличие влияет сам характер информации, без которой может оказаться невозможным использование результатов работы для целей, указанных в договоре (ст. 637 ГК РК). Такого рода информация будет представлять собой определенные технологические схемы, инструкции по применению, пояснения и др. Обязанность подрядчика, как нам представляется, будет обуславливаться не только каким-либо особым содержанием информации, но и особенностями самого результат подряда, который может представлять собой достаточно сложное устройство, изготавливаться из материалов, требующих особого ухода, и т.д.

Гражданским кодексом Республики Казахстан (ст. 638 ГК РК) на стороны возлагается обязанность обеспечивать интересы противоположной стороны, которые связаны с обладанием информацией как объектом гражданских прав, имеющим имущественный характер.¹ Сторона, получившая благодаря исполнению своего обязательства по договору от другой стороны информацию о новых решениях и технических знаниях (в нее может входить информация о всем спектре объектов промышленной собственности, включая ноу-хау), в том числе не пользующихся по общему правилу правовой защитой, не вправе сообщать их третьим лицам без согласия другой стороны. Также по договору подряда охраняется информация, представляющая коммерческую тайну какой-либо из сторон. Обязанность нераспространения перечисленной информации имеет место у сторон по договору подряда независимо от того закреплено ли в нем на этот счет соответствующее условие или нет, однако порядок и условия пользования такой информацией определяются соглашением сторон (ст. б38 ГК РК). Таким образом, практическая реализация указанной нормы все равно зависит от наличия конкретизирующего ее условия в договоре.

По выполнении работы подрядчик обязан возвратить переданное ему заказчиком для исполнения договора оборудование. Также когда заказчик отказывается от договора ввиду того, что подрядчик не приступает к выполнению работы, выполняет ее слишком медленно или же ввиду того, что в выполненной работе имеются существенные и неустранимые недостатки, подрядчик обязан возвратить предоставленные заказчиком материалы, оборудование, переданную для переработки вещь или иное имущество. Имущество может быть возвращено указанному заказчиком лицу. Если возвращение имущества невозможно, подрядчик обязан возвратить стоимость материалов, оборудования и иного полученного от заказчика имущества (ст. 639 ГК РК).

На заказчика возлагается обязанность содействия подрядчику. Это не означает, что заказчик обязан выполнять вместе с подрядчиком определенную часть работ, предоставлять материал, когда работа выполняется иждивением подрядчика и т.д. В соответствии со смыслом статьи 629 ГК РК заказчик обязан принимать все организационные меры, способствующие надлежащему выполнению обязанности подрядчиком, в тех случаях, когда их принятие зависит от него. Например, заказчик должен своевременно расчистить подъездные пути к строящемуся объекту, своевременно предоставить оборудование, помещения, когда это предусмотрено договором. Наконец из обязанности содействия подрядчику вытекает, что заказчик должен сотрудничать с ним, а не создавать по формальным поводам препятствия к выполнению работ, требовать пересмотра ранее установленного порядка выполнения работ. При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем либо перенесением сроков выполнения работы, либо увеличением цены работы. Если исполнение работы по договору подряда стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на получение оплаты по договору соразмерно выполненной части работы.

Заказчик обязан принять и оплатить выполненную подрядчиком работу. Порядок приемки регламентирован статьей 630 ГК РК и может быть оговорен непосредственно в самом договоре. Приемка производится в сроки, предусмотренные договором подряда, а если они не предусмотрены, в разумные сроки. Приемка включает осмотр результата выполненной работы. Когда создается та или иная новая вещь или произведены ремонт, улучшение уже существовавших вещей, обязанность приемки будет включать и фактические действия по получению предмета подряда во владение. Просрочка в приемке работ влечет за собой то, что право собственности на изготовленную (переработанную вещь) признается перешедшим к заказчику в момент, когда состоялась передача (п. 8 ст. 630 ГК РК). В тексте Гражданского кодекса (приведенной нормы), очевидно, содержится неточность, поскольку просрочка передачи результата работы, вызванная уклонением заказчика от приемки, связана не с переходом права собственности к заказчику, а с возложением на него (просрочившего кредитора) всех неблагоприятных последствий (рисков) (п. 2 ст. 366 ГК РК). Виновное поведение заказчика будет влечь за собой то, что расходы по содержанию имущества за тот период, когда заказчик должен был принять результат работы и фактически принял, также будут возлагаться на него.

Если заказчик обнаруживает отступления от договора, ухудшающие работу или иные недостатки в работе, он обязан немедленно заявить об этом подрядчику.

В дальнейшем заказчик может ссылаться на недостатки, обнаруженные при приемке, заявлять на их счет претензии подрядчику только в том случае, если данные недостатки были оговорены в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку. В акте приемки или ином документе может быть обговорена возможность последующего предъявления требования об их устранении. Таким образом, нормами о подряде установлены более жесткие требования, касающиеся приемки предмета договора подряда, чем, скажем, по договору купли-продажи.

Заказчик, который принял результат работы без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе приемки (явные недостатки). Если он обнаруживает после приемки результатов работы отступления от договора или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемке (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, заказчик обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении.

Предельный срок для извещения подрядчика об обнаруженных недостатках составляет один год со дня приемки работ. Предельный срок по извещению подрядчика о недостатках зданий и сооружений, а также о недостатках, которые он умышленно скрыл, составляет три года. Указанные сроки можно оценить как гарантийные. Законодательными актами или договором могут быть установлены гарантийные сроки большей продолжительности. Результат работы должен соответствовать требованиям по качеству в течение всего гарантийного срока. Гарантия качества, если иное не предусмотрено договором, распространяется на все элементы, составляющие результат работы (п. 2 ст. 633 ГК РК). Если иное не установлено договором подряда, гарантийный срок начинает течь с момента, когда результаты выполненной работы были приняты или должны были быть приняты заказчиком.

Если между заказчиком и подрядчиком возникает спор по поводу недостатков выполненной работы или их причин, по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы по проведению экспертизы несет подрядчик. Подрядчик освобождается от этих расходов, если экспертизой устанавливается отсутствие нарушений договора¹ или причиной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками (п.6 ст. 630 ГК РК). В этих случаях расходы по экспертизе несет сторона, потребовавшая ее назначения. Если экспертиза была назначена по соглашению сторон, они несут расходы на ее проведение поровну.

Обязанность по оплате выполненной работы является основной обязанностью заказчика Данная обязанность по общему правилу наступает после сдачи подрядчиком всей работы. Договором может быть предусмотрено, что будет произведена предварительная оплата работы или оплата отдельных этапов выполняемой работы. Для того чтобы была произведена оплата, необходимо, чтобы работы были завершены в установленный срок, досрочное окончание работ дает право на оплату только в том случае, когда оно согласовано с заказчиком или заказчик согласился оплатить их досрочно. Выплата аванса или задатка осуществляется в тех случаях, когда это предусмотрено законодательством или договором. Размер аванса (задатка) также определяется законодательством или договором.

Подрядчику предоставляется право на применение по отношению к заказчику самозащиты прав (п. 3 ст. 9 ГК РК), которое характеризуется как право на удержание (ст. 624 ГК РК). При неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную цену либо иную сумму, обусловленную договором, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением договора, подрядчик имеет право на удержание результата работы, а также принадлежащего заказчику оборудования, переданной для переработки вещи, остатка неиспользованных материалов и другого оказавшегося у него имущества заказчика до уплаты заказчиком соответствующих сумм. Данное право реализуется независимо от того, предусмотрено оно договором или нет.

В том случае, когда это непосредственно предусмотрено договором, заказчику предоставляется аналогичное право, он может удержать часть причитающегося подрядчику вознаграждения для покрытия расходов по устранению своевременно обнаруженных недостатков.

Если заказчик, уклоняясь от приема результатов выполненной работы, не оплачивает ее, подрядчик вправе самостоятельно реализовать их. Это может быть сделано после истечения одного месяца со дня, когда согласно договору работа должна быть передана заказчику и последующего двукратного предупреждения заказчика. Подрядчик продает результат работы, вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, вносит в депозит на имя заказчика, если иное не предусмотрено договором.

По договору подряда на сторонах соответствующим образом распределяются риски. Распределение рисков по договорам подряда с учетом того, что было сказано ранее, выглядит следующим образом. Если иное не предусмотрено законодательными актами или договором, риск случайной гибели или случайного повреждения материалов до наступления сроков сдачи подрядчиком обусловленной договором работы несет сторона, предоставившая материалы. Если предмет подряда до его сдачи случайно погиб или окончание работы стало невозможным при отсутствии вины сторон, подрядчик не вправе требовать вознаграждения за работу. То есть в любом случае риск невыполнения работ охватывается риском подрядчика. При просрочке передачи или приемке результата работы риск несет просрочившая сторона, если иное не установлено законодательными актами или договором. При просрочке принятия предмета подряда заказчиком, подрядчик сохраняет право на получение вознаграждения за работу.

От ситуаций, обуславливающих перераспределение рисков между сторонами договора подряда, следует отличать иные ситуации, в которых имеет место виновное поведение одной из сторон, например, заказчика. В том случае, когда гибель предмета подряда или невозможность окончания работы произошли вследствие недостатков материала, доставленного заказчиком, или его распоряжений о способе выполнения работы, о чем подрядчик заранее проинформировал заказчика, подрядчик сохраняет право на получение оплаты за выполненную работу.

Ответственность по договору подряда есть следствие виновного поведения одной из сторон договора, не выполнившей или ненадлежащим образом выполнившей свих обязанностей. Когда обязательства по договору подряда носят предпринимательский характер, либо это специально оговорено в договоре, на сторону, не исполнившую или ненадлежащим образом исполнившую обязанность по договору, возлагается безвиновная ответственность. Размер ответственности определяется гражданским законодательством или договором, как правило, она носит компенсационный характер.

Чаще всего ощутимый ущерб причиняется заказчику, в результате действий подрядчика, который выполнил работу с отступлениями от договора, ухудшившими работу, или с недостатками, которые делают ее непригодной для предусмотренного в договоре использования, если условие на этот счет в договоре отсутствует для обычного использования таких вещей.

Ввиду этого в Гражданском кодексе предусмотрена ответственность подрядчика за ненадлежащее качество работы (ст. 635). Она помимо предусмотренных для нарушителя - подрядчика общими нормами об ответственности неблагоприятных последствий, характеризуется тем, что заказчику предоставляется возможность требовать восстановления своих прав определенным образом. Заказчик вправе по своему выбору потребовать от подрядчика:

1) безвозмездного устранения недостатков работы в разумный срок;

2) соразмерного уменьшения установленной за работу цены.

Наконец, заказчик может устранить недостатки своими средствами, скажем путем найма¹ другого подрядчика. Для этого в договоре подряда должно быть предусмотрено право заказчика на устранение недостатков работ собственными действиями.

Подрядчик вместо устранения недостатков работы, за которые не отвечает, вправе заново безвозмездно выполнить работу. В этом случае подрядчик самостоятельно оценивает степень затратности того или иного способа исправления нарушений договора. Подрядчик также обязан возместить причиненные просрочкой исполнения убытки. Заказчик в этом случае обязан возвратить ранее переданные ему результаты работы подрядчику, если по характеру работ возврат возможен.

Наряду с этим, в случаях, когда отступления от условий договора или иные недостатки работы являются существенными или неустранимыми либо в установленный заказчиком разумный срок обнаруженные недостатки не были устранены, заказчик вправе отказаться от договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

В некоторых случаях, когда выполнение работ сопряжено с повышением риском, выполняется нетипичный заказ, в договоре может быть оговорено, что подрядчик освобождается от ответственности за возникновение определенных недостатков.

Практическая возможность привлечения подрядчика к ответственности за перечисленные нарушения договора в большинстве случаев зависит от соблюдения установленного срока исковой давности. На требования, вытекающие из договора подряда, распространяется общий срок исковой давности в три года. Его течение начинается со дня обнаружения недостатков, о которых в установленные сроки (ст. 630 ГК РК) заказчик заявил подрядчику.

§ 2. Отдельные виды договора подряда

Бытовой подряд. Договор бытового подряда регулирует отношения, связанные с выполнением работ подрядчиками в сфере обслуживания населения. Он служит реализации потребностей граждан в различных вещах, которые не могут быть приобретены в сфере розничной торговли, работах (услугах), результат которых не носит овеществленный характер, например, услугах косметических салонов, парикмахерских, бань, ремонтных мастерских и т.д. Бытовой подряд наряду с розничной куплей- продажей относится к тем отношениям, которые характеризуются участием в них с одной стороны потребителя.

Бытовой подряд регламентирован статьями 640-650 ГК РК. Кроме этого, к нему применимы положения Закона Казахской ССР «О защите прав потребителей». Отношения бытового подряда регламентируются в определенной части Правилами бытового обслуживания населения, утвержденными Постановлением Государственного комитета Республики Казахстан по ценовой и антимонопольной политике от 20 сентября 1996 года N 9/7. Большая часть особенностей договора бытового подряда, таким образом, есть следствие его особого предназначения - обслуживать потребности потребителей (в первую очередь граждан). Потребитель в отношениях бытового подряда защищен в той же мере, в какой защищен покупатель по договору розничной купли-продажи. Ряд норм, касающихся особенностей правового положения потребителей, имеется в самом Гражданском кодексе, решение некоторых неурегулированных в рамках Гражданского кодекса вопросов опирается на специальное законодательство.

По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина- заказчика определенную работу, предназначенную удовлетворить бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять результаты работы и оплатить ее.

Договор бытового подряда публичный договор. Наряду с этим его характеристика охватывает черты консенсуальности, взаимности и возмездности.

Форма договора бытового подряда. По общему правилу, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором, включая условия формуляров или иных стандартных форм, договор бытового подряда считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи подрядчиком заказчику квитанции или иного документа, подтверждающего заключение договора.

Заказ на выполнение работы (договор или иной документ установленной формы) должен включать: юридический адрес исполнителя, фамилию и инициалы заказчика, его телефон и адрес; дату приема заказа, сроки начала и окончания исполнения заказа, сумму аванса (полную сумму), подписи принявшего и сдавшего заказ; вид услуги (работы), полное наименование материалов (вещи) исполнителя и потребителя, стоимость и количество, необходимое для оказания услуги (выполнения работы), заводской номер сдаваемого в ремонт изделия и другие реквизиты. Такие подробные сведения, содержащиеся в квитанции, позволяют говорить о том, что форма договора бытового подряда является письменной. Однако отсутствие у заказчика того или иного подтверждающего документа не лишает его права ссылаться в подтверждение факта заключения договора и его условий на свидетельские показания.

Перечисленное не стоит относить к существенным условиям договора бытового подряда, в нем, также как и в договоре подряда, заключаемом в соответствию с нормами общего характера, существенными условиями будут являться условия о предмете (выполняемой работе) и сроках его выполнения.

Договоры бытового заказа могут заключаться также в устной форме и подтверждаться выдачей жетона, талона, юсового чека и тому подобного. Во всех случаях прием заказов на изготовление изделий производится по образцам, также по эскизам потребителя или изготовителя. По желанию потребителя, подтвержденному подписью и с одновременным согласованием этого с исполнителем, могут быть деланы отступления от образцов и технологии изготовления. Такие отступления не должны угрожать безопасности, жизни и здоровью потребителя, окружающей среде, а также причинять вред имуществу потребителя.

Условия договора или иного документа, которыми оформляется заказ, ущемляющие права потребителей по равнению с предусмотренными Законом Казахской ССР «О защите прав потребителей», признаются недействительными. Цена работы по договору подряда определяется согласованием сторон, но не может быть выше указанной в прейскуранте, объявленном подрядчиком.

Статья 644 Гражданского кодекса Республики Казахстан предусматривает обязанность подрядчика предоставить заказчику необходимую и достоверную информацию о предлагаемых работах, их видах и особенностях, о цене и форме оплаты. Подрядчик обязан сообщить заказчику по его просьбе другие относящиеся к договору и соответствующей работе сведения. Если по характеру работы это имеет значение, подрядчик должен указать заказчику конкретное лицо, которое будет ее выполнять.

Для указанной обязанности предприятия, выполняющие работы, обязаны иметь вывеску с указанием профиля их деятельности, наименования и юридического адреса, а также вывеску с указанием режима работы. Индивидуальный предприниматель обязан предоставлять информацию о регистрации и наименовании органа, его зарегистрировавшего, а также информацию о стандарте, обязательные требования которого распространяются на оказываемые услуги, сведения об их сертификации.

Информация о выполняемых работах (видах, особенностях, цене и форме оплаты) должна быть предоставлена и тогда, когда обслуживание производится вне постоянного места нахождения предприятия -- во временных помещениях, передвижными пунктами, выездными бригадами и т.д.. В помещениях предприятия, где производится прием заказов, источники информации для потребителя должны размещаться в удобном для обозрения им месте и в обязательном порядке содержать сведения, перечень которых указывается в п. 5 Правил бытового обслуживания населения в Республике Казахстан. В частности, должны показываться лицензия на выполнение вида работ, образцы предлагаемых потребителю материалов, фурнитуры исполнителя, образцы типовых договоров, квитанций, жетонов, расписок, талонов и других документов, удостоверяющих прием заказов исполнителем и оплату работ потребителем, до потребителя должны доводиться и другие сведения.

Гарантии прав заказчика как потребителя помимо предоставления ему полной информации о его правах, условиях договора, характеристиках выполняемой работы обеспечиваются также запрещением подрядчику включение в договор подряда дополнительных возмездных работ или услуг. Исполнение одних работ (услуг) не может обусловливаться обязательностью исполнения других работ (услуг).

Заказчик вправе в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от договора бытового подряда. При этом он обязан уплатить подрядчику соответствующую часть платы за работу, предусмотренной договором. Эта обязанность заказчика наступает, если работа была выполнена до получения уведомления об отказе заказчика от договора. Заказчик обязан возместить и иные затраты подрядчика, произведенные им до момента уведомления. Условия договора бытового проката, лишающие заказчика права отказа от договора, недействительны.

Основная обязанность подрядчика выполнить работу в соответствии с условиями договора, также обязательными требованиями стандартов к той или иной работе и ее результатам. Работа в ряде случаев выполняется из материалов подрядчика. Тогда он обязан обеспечить соответствие качества используемого материала и иных параметров договорным, а также стандартным требованиям.

Подрядчик обязан выполнить работу в сроки, предусмотренные в договоре. Исчисление сроков исполнения заказа осуществляется в соответствии с общими положениями сроков в гражданском праве. Данные сроки могут определяться датой (периодом времени), к которой работа должна быть выполнена, а также датой (периодом времени), когда исполнитель должен приступить к ее выполнению. Если договором бытового подряда обусловлено, что работа выполняется по частям в течение срока действия договора, то должны предусматриваться соответствующие сроки выполнения частей работы.

Выполнение работ с применением форм срочного обслуживания (со взиманием надбавки за срочность) может производиться подрядчиком только в соответствии с договором.

Если работа по договору бытового подряда выполняется из материала заказчика, это должно отражаться в квитанции или ином документе, выдаваемом подрядчиком заказчику при заключении договора. Сведения о материале должны содержать указание точного наименования, количества, описания и цены материалов. Цена материала определяется по соглашению сторон. Оценка материала, приведенная в квитанции или ином аналогичном документе, может быть впоследствии оспорена заказчиком в суде путем представления письменных доказательств. Подрядчик отвечает за сохранность и правильное использование передаваемых ему заказчиком материалов (вещей). Как и в целом по договорам подряда подрядчик обязан своевременно предупредить потребителя о непригодности или недоброкачественности материала (вещи), полученного от потребителя. Кроме того, он должен предупредить о том, что выполнение указаний заказчика и иные обстоятельства, зависящие от заказчика, грозит годности и прочности выполняемой работы.

В случае полной или частичной утраты (повреждения) материала (вещи), принятой от заказчика, подрядчик обязан заменить материал или вещь однородным материалом, вещью, качество которой также является аналогичным. Кроме того, подлежат возмещению расходы, понесенные потребителем. В случаях полной или частичной утраты (повреждения) материала (вещи) подрядчик обязан по желанию потребителя незамедлительно возобновить договор и изготовить изделие из однородного материала в возможно кратчайший срок (основанный на технической осуществимости срочного выполнения работы).

Подрядчик освобождается от ответственности за полную или частичную утрату (повреждение) материала, вещи, принятой от заказчика, если последний был предупрежден подрядчиком об их особых свойствах, могущих повлечь их утрату (повреждение). Незнание подрядчиком особых свойств материала (вещи) не освобождает его от ответственности.

Подрядчик освобождается от ответственности за полную или частичную утрату (повреждение) материала (вещи), принятого от заказчика, равно как и от ответственности за невыполнение, ненадлежащее выполнение работы при наступлении обстоятельств чрезвычайной и непреодолимой при тех или иных условиях силы.

Подрядчик, как и в целом по договорам подряда, обязан предупредить заказчика об обстоятельствах грозящих годности или прочности работы и связанных с недостатками предоставленного заказчиком материала или каких либо указаний по выполнению работ. В Гражданском кодексе Республики Казахстан имеется еще одна норма, направленная на защиту интересов заказчика-потребителя. При сдаче результатов работ заказчику подрядчик обязан сообщать о требованиях, которые необходимо соблюдать для эффективного или безопасного использования изготовленной или переделанной вещи либо иного результата выполненной работы. Должны указываться также возможные для заказчика и других лиц последствия несоблюдения требований к использованию результата выполненной работы.

После выполнения работы либо аннулирования заказа исполнитель обязан представить потребителю отчет о расходовании оплаченных им материалов и возвратить их остатки, а также замененные (неисправные) узлы и детали.

Заказчик обязан принять результат выполненной работы и оплатить за выполненную работу. Работа по договору бытового подряда оплачивается заказчиком после окончательной сдачи ее результатов подрядчиком. По соглашению сторон работа может быть оплачена заказчиком при заключении договора полностью или путем выдачи аванса.

В правилах бытового обслуживания имеются положения, предусматривающие предварительную оплату некоторых видов работ или внесение аванса. В частности, по договорам бытового подряда полностью оплачиваются при заключении договора работы, выполняемые в присутствии потребителя.

Подрядные договора на изготовление и ремонт мебели, ремонт и строительство жилых и нежилых зданий (для населения), изготовление, крупный ремонт и обновление обуви, швейных и трикотажных изделий могут предусматривать внесение заказчиком аванса, в размере, определяемом договором.

Материалы подрядчика, используемые при исполнении заказа, оплачиваются потребителем при заключении договора полностью или частично, в размере, указанном в договоре, с окончательным расчетом при получении потребителем выполненной работы. Иной порядок расчетов за материалы подрядчика может быть предусмотрен соглашением сторон. В частности материал может быть предоставлен с оплатой в кредит. Последующее изменение цены предоставленного подрядчиком материала не влечет за собой перерасчета.

В случае неявки заказчика за получением результатов выполненной работы или иного уклонения заказчика от ее приемки подрядчик вправе, письменно предупредив заказчика, по истечении двух месяцев со дня такого предупреждения продать предмет подряда за разумную цену. Вырученная сумма, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, вносится в депозит нотариуса на имя заказчика. По своему выбору подрядчик в таких случаях может вместо продажи предмета подряда воспользоваться правом на его удержание или взыскать с заказчика причиненные убытки.

Указанный случай ответственности заказчика является одним из немногих возможных случаев его ответственности. Помимо этого заказчик может нести ответственность за просрочку оплаты за материал или работу, если такие нарушения имели место в ходе выполнения работ. Также заказчик несет ответственность, если, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны заказчика, не заменит непригодный или недоброкачественный материал, не изменит указания о способе выполнения работы либо не устранит иных обстоятельств, грозящих ее годности или прочности. В таком случае подрядчик вправе расторгнуть договор и взыскать причиненные убытки. В целом применение санкций ответственности к заказчику по договору бытового подряда, скорее всего, нельзя назвать распространенным.

По данному договору подряда преимущественно наступает ответственность подрядчика. Заказчик вправе привлечь его к ответственности, если предоставление ненадлежащей (недостоверной или недостаточно полной) о работе (ее результате), а также о самом подрядчике повлекло за собой выполнение работы, не обладающей необходимыми заказчику (потребителю) свойствами. Также ответственность подрядчика наступает тогда, когда происходит причинение вреда жизни, здоровью или имуществу заказчика. Последний в обоих указанных случаях вправе расторгнуть договор и потребовать возмещения убытков.

Подрядчик отвечает также за применение условий договора бытового подряда, которые соответствуют требованиям законодательства. Если в результате применения условий договора, ущемляющих права потребителя, у него возникли убытки, то они подлежат возмещению в полном объеме. Сюда относятся и убытки, причиненные нарушением прав потребителя на свободный выбор видов работ.

В том случае, когда подрядчик не предупредил заказчика о непригодности и или недоброкачественности материала (вещи), невозможности выполнения указаний заказчика о способе выполнения работы, а также о наличии иных, не зависящих от исполнителя обстоятельств, грозящих ее годности и прочности, и не указал об этом в документе установленной формы, он несет ответственность за ненадлежащее выполнение заказа. В данном случае ярко проявляется презюмируемость вины в ненадлежащем исполнении обязательств в гражданском праве.

Обнаружив недостатки в выполненной работе, заказчик может осуществить те права, которые предусмотрены общими нормами, регулирующими подрядные отношения. Обнаруживая недостатки во время приемки результатов работ или во время использования предмета подряда, он может осуществить соответствующее требование в течение общих сроков, предусмотренных в статье 630 ГК РК. Если в договоре предусмотрены гарантийные сроки, требования могут быть предъявлены в течение гарантийных сроков. Однако если гарантийные сроки меньше сроков, предусмотренных законодательством, то будут применяться законодательно определенные сроки.

Когда недостатки работ по договорам бытового подряда могут представлять опасность для жизни и здоров самого заказчика и других лиц, требование о безвозмездном устранении недостатков может быть предъявлено заказчиком или его правопреемником в течение трех лет с момента принятия работы, если в установленном законодательными актами порядке не предусмотрены иные сроки (сроки службы). Требование об устранении недостатков, могущих представлять опасность для жизни и здоровья, может быть предъявлено независимо от того, когда они были обнаружены. В том числе требования могут быть предъявлены и после истечения гарантийных сроков, установленных в отношении результата работы.

Недостатки, обнаруженные заказчиком при получек заказа, должны быть устранены в течение 7 дней, если более короткий срок не установлен соглашением сторон при принятии заказа.

Назначенный заказчиком или согласованный сторонами срок для устранения недостатков фиксируется в договоре или ином документе, подписываемом сторонами. За нарушение такого срока подрядчик должен будет уплатить заказчику неустойку. В частности, оценивая обязательство подрядчика в денежном эквиваленте, можно будет взыск неустойку за пользование чужими деньгами в соответствии со статьей 353 ГК РК.

Для прекращения договора бытового проката применимы все основания прекращения (своевременного и, досрочного) обязательств. В частности нами было упомянуто даже о возможности одностороннего отказа от договора заказчика. Этот договор, в отличие от других договоров подряда, характеризуется тем, что в основании его заключения может быть гораздо больше мотиваций, основанных на личных потребностях самого заказчика, например, он шьет (одежду, ремонтирует свою обувь и т.д. Это однако не исключает в полной мере то, что предмет подряда может иметь значение для других лиц (может быть свободно реализовано, потребляться в быту другими членами семьи заказчика).

Сказанное является некоторым объяснением законодательного решения касательно договору бытового подряда. Его действие прекращается вследствие смерти одной из сторон. То есть по критерию юридического действия (сохранения силы) обязательства из договора бытового подряда носят личный характер (ст. 376). Однако последствия прекращения его действия приближены к последствиям прекращения действия обычного обязательства. Это влечет за собой решение вопроса о правах и обязанностях правопреемников той или иной стороны, заказчика или подрядчика. Такой подход основан на учете охраняемых законом интересов и некоторых имущественных прав правопреемников.

Последствия прекращения договора бытового подряда определяются по соглашению между правопреемником одной из сторон и ее контрагентом. При недостижении соглашения между ними эти последствия определяются в судебном порядке. Судом учитывается размер выполненных работ и их цена, стоимость истраченного и сохранившегося материала, других существенных обстоятельств. В целом последствия прекращения договора бытового подряда должны определяться с учетом необходимости соответствующих расчетов между сторонами (то есть так, как если не было бы правопреемства), при прекращении договора на той или иной стадии его исполнения.

Строительный подряд. Рассматриваемый вид подрядного договора пережил значительные метаморфозы его правового регулирования и правовой оценки. В ранние периоды развития социалистической экономики строительный подряд рассматривался безусловно договором подряда¹. В частности в статьях 220- 235 Гражданского кодекса РСФСР, введенного в действие с 1 января 1923 года, а также в Положенин о государственных подрядах и поставках, которое являлось приложением 5 к статье 235 Гражданского кодекса РСФСР, имелись нормы, имеющее общее значение для производства любых видов подрядных работ. Последним указанным нормативным актом регламентировались некоторые особенности договоров подряда с участием государства и его органов, независимо от того на выполнение каких работ заключался договор¹.

«Однако по мере усиления директивного планирования всех производственных процессов в производстве строительный подряд все более четко выделялся из общей массы подрядных договоров, и, начиная с 1961 г., все основные системные гражданско-правовые акты (Основы гражданского законодательства. Гражданские кодексы) стали рассматривать договор подряда на капитальное строительство не как разновидность договора подряда, а как самостоятельный вид гражданско-правового договора.²

Теперь правовое регулирование договора строительного подряда не вступает в противоречие с экономическими законами, также как и все рыночное законодательство. Но в нем все же учтены некоторые наработки союзного периода развития гражданского права, а также частного права других стран, что обусловливает необходимость выделения особенностей строительного подряда.

Они (данные особенности) в ряде случаев связаны с тем, что в тесной связи с проведением работ строительного подряда возникают и иные правоотношения, связанные с приобретением вещных прав на земельные участки, заключением договоров на снабжение строящихся объектов энергией, публично-правовые отношения с теми или иными органами государства. Специфика строительного подряда выражается и в Том, что возведение того или иного объекта связано с проведением целого комплекса работ, каждый вид которых также мог бы стать самостоятельно предметом подряда.

В соответствии со статьей 651 ГК РК договор строительного подряда заключается на строительство или же реконструкцию здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта. В ряде случаев предметом строительного подряда выступает строительство или реконструкция предприятия, которое в свою очередь может представлять комплекс зданий или сооружений. В рамках строительного подряда выполняются монтажные, пусконаладочные, а также иные связанные со строящимся объектом работы. Правила строительного подряда применяются также при капитальном ремонте зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иную строительную работу, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работы, принять ее результат и уплатить за нее обусловленную цену.

Имеются особенности субъектного состава данного договора, поскольку со стороны подрядчика в договоре всегда участвуют субъекты предпринимательской деятельности - строительные организации, либо индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на проведение того или иного вида лицензируемых строительных работ.

В некоторых случаях заказчиками выступают граждане. Когда по договору строительного подряда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика), к такому договору применяются правила о правах заказчика по договору бытового подряда.

Особенности предмета договора строительного подряда и круг правоотношений, который неизбежно возникает в связи с этими подрядными отношениями, обязательно накладывают отпечаток на особенности содержания этого подрядного вида. Особенности содержания строительного подряда являются определяющими в том, что выделяются нормы посвященные непосредственно его регулированию (§ 3 «Особенности строительного подряда» главы 32 ГК РК).

Права и обязанности сторон. Строительство объекта начинается с определения земельного участка, на котором оно будет производиться. Заказчик, как будущий собственник строящегося объекта, должен в соответствии с действующим законодательством добиться выделения ему земельного участка. Он обязан своевременно предоставить для строительства земельный участок такой площади, а также в таком состоянии, как это определено в договоре. При отсутствии в договоре указаний на этот счет площадь и состояние земельного участка должны обеспечить своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок. Договором обязанность получения земельного участка и проведение необходимых для строительства подготовительных работ, очистка подъездных путей и т.д. могут быть возложены на подрядчика. Однако в этом случае договор подряда будет отягощен элементами договора поручения или же подрядчик будет осуществлять такую деятельность на основе отдельного договора поручения.

Договором может быть предусмотрено, что строительная организация своими силами и средствами будет строить здание, сооружение, жилой дом. Такой договор называется договором строительства «под ключ». Объект сдается заказчику готовым к эксплуатации, согласно договорным условиям. К таком договоре будет преобладать содержание, присущее договору купли-продажи, нормы о подряде (строительном подряде) будут применимы в минимальной необходимой степени. Это проявляется и в том, что при строительстве «под ключ», на подрядчика переносятся все возможные строительные риски. Во всех случаях, если иное не будет предусматриваться договором, до завершения работ, сдачи их результатов заказчику и оплаты работ собственником строящегося объекта будет являться подрядчик.