Основные положения законодательно закреплённых гражданско-правовых отношений в Республике Казахстан

Договором строительного подряда может быть предусмотрено, что материальное обеспечение строительства в целом или в части осуществляет заказчик. Материальное обеспечение может подразумевать снабжение строительства материалами, текущее финансирование строительства и так далее. Эти обязанности заказчика должны быть непосредственно оговорены в договоре. Законодательством (ст. 659 ГК РК) определяется также минимум обязанностей заказчика по материальному обеспечению работ, они названы дополнительными обязанностями заказчика в договоре строительного подряда. В тех случаях, когда возложение их на заказчика предусматривается договором, он обязан в порядке, установленном договором передавать подрядчику и пользование необходимые для осуществления работ здания и сооружения, обеспечивать транспортировку грузов в адрес подрядчика, временную подводку сетей энергоснабжения, водо- и паропровода, оказывать другие услуги. Оплата за них производится в порядке, предусмотренном самим договором.

Заказчик в договоре строительного подряда вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), качеством предоставленных подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика. При этом заказчик не имеет права вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Если заказчик при осуществлении контроля и надзора за выполнением работ обнаруживает отступления от условий договора, которые могут ухудшить качество работы или иные недостатки в ней, он обязан немедленно заявить об этом подрядчику. Если заказчик не сделал такого заявления, то он теряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки.

Заказчик обязан произвести оплату выполненных работ в размере, предусмотренной сметой, в сроки и в порядке, установленные, законодательным актом или договором. Если в законодательных актах или в договоре отсутствуют какие-либо специальные указания, то оплата производится в соответствии с общими положениями об оплате по договору подряда. Когда производится строительство «под ключ», указанная в договоре цена выплачивается, если иное не предусмотрено соглашением сторон, в полном объеме после приемки объекта заказчиком.

Обязанность по оплате по договору строительного подряда тесно связана с распределением рисков между сторонами в договоре. Заказчик, как правило, несет риск случайного разрушения или повреждения объекта строительства вследствие действия непреодолимой силы до установленного договором срока сдачи работ. Поэтому, если такое разрушение или повреждение объекта строительства все же случается, то заказчик обязан оплатить стоимость выполненных и (или) восстановительных работ. Нормальным распределением указанного риска, позволяющего учесть интересы обеих сторон, будет возложение на заказчика обязанности оплатить только стоимость восстановительных работ, когда предмет подряда разрушился или повредился вследствие действия обстоятельств непреодолимой силы. Риск случайно наступившей невозможности исполнения работ до их сдачи несет заказчик, поэтому при наступившей случайной невозможности исполнения работ заказчик должен будет оплатить за выполненную часть работ и иные расходы подрядчика.

Когда контрагентом подрядчика является бытовой заказчик, возложение на него таких рисков не должно иметь места, соответственно он не должен будет оплачивать за работу, когда происходит случайное разрушение или повреждение предмета подряда.

В некоторых случаях, по не зависящим от сторон причинам, работы по договору могут требовать приостановления. Например, требуется сделать научно (Обоснованный вывод о пригодности грунтов (земельных участков) для строительства того или иного объекта, разрешается вопрос о прокладке дороги через участок, на котором начато строительство и так далее. Если в силу аналогичных причин работы по договору строительного подряда приостанавливаются и объект строительства консервируется, заказчик будет обязан оплатить подрядчику в полном объеме выполненные до момента консервации работы, а также возместить расходы, вызванные необходимостью прекращения работ и консервацией строительства.

В связи с тем, что по договору строительного подряда производятся "сложные работы, которые должны соответствовать обязательным требованиям в той ищи иной области, подрядчик наряду с тем, что он выполняет работу своим иждивением, будет обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с; проектной документацией. Подрядчик несет ответственность за безопасность проводимых работ.

Проектная документация определяет объем и содержание работ и другие предъявляемые к работам требования. Объем и содержание выполняемых работ тесно привязываются к их стоимости, которая определяется сметой на проведение работ. Поэтому документация, прилагаемая к договору и определяющая, указанные выше параметры выполнения работ, носит объединенное название - проектно-сметная документация. Если в договоре гае имеются какие-либо иные конкретные указания, то считаются, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в проектной документации и в смете.

Как следует из п.2 статьи 654 ГК РК, если иное не предусмотрено договором, проектно-сметная документация составляется заказчиком. Проектно-сметная и иная техническая документация, составленная на иностранном языке, передается Подрядчику, переведенной на государственный или русский язык. Единицы измерения должны соответствовать метрической системе, установленной законодательством. Договором строительного подряда должны определяться состав и содержание проектно-сметной документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон, и в какой срок должна представить соответствующую документацию.

Если подрядчик обнаружит работы, не учтенные проектно-сметной документацией работы и вследствие этого необходимость дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, он обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении на свое сообщение ответа от заказчика в течение десяти дней подрядчик может приостановить соответствующие работы. Убытки, вызванные простоем, при этом относятся на заказчика. Законодательными актами или договором могут предусматриваться иные сроки для ответа на сообщение подрядчика о предстоящем удорожании работ.

Если подрядчик не выполнит своей обязанности по сообщению заказчику о возможности удорожания работ, он лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимости немедленных действий в интересах заказчика, в частности, в связи с тем, что приостановление работы могло привести к гибели или повреждению строящегося объекта.

Если заказчик дает согласие на дополнительные работы и их оплату, подрядчик вправе отказаться от их выполнения лишь в случаях, когда они не входят в сферу профессиональной деятельности подрядчика либо не могут быть выполнены подрядчиком по независящим от него причинам.

Заказчик имеет право требовать внесения изменений в проектно-сметную документацию, если это не связано с дополнительными расходами для подрядчика и (или) удлинением сроков выполнения работ. Когда изменения проектно-сметной документации требует дополнительных расходов для подрядчика, такие изменения осуществляются за счет заказчика. Выполнение работ будет производиться на основе согласованной сторонами дополнительной сметы. Подрядчик вправе потребовать пересмотра сметы, если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на десять процентов.

Подрядчик вправе также требовать возмещения разумных (необходимых) расходов, понесенных им в связи с установлением и устранением дефектов в проектно-сметной документации, кроме случаев, когда такая документация составлялась по его заказу.

Риск случайного удорожания работ несет подрядчик. Договором может быть предусмотрено страхование рисков подрядчика. В таком случае расходы по страхованию, понесенные подрядчиком включаются в издержки по строительству, учитываемые при определении вознаграждения за выполненные работы. Договором могут быть предусмотрены и иные варианты решения вопроса о страховании рисков, причем не только подрядчика, но и заказчика.

Подрядчик, в обязанность которого входит материальное обеспечение строительства, несет риск обнаружившейся невозможности использования без ухудшения качества выполняемых работ предоставленных подрядчиком материалов (деталей, конструкций), оборудования. Также если материалы или оборудование были предоставлены заказчиком и обнаружилась невозможность использования без ухудшения качества работ предоставленных заказчиком материалов, оборудования подрядчик обязан потребовать замены их заказчиком в разумный срок, а если это требование не исполняется подрядчик вправе отказаться от договора и потребовать от заказчика оплаты по договору пропорционально выполненной части работ, а также потребовать возмещения убытков не покрытых этой суммой.

Подрядчик обязан исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика, если такие указания не противоречат условиям договора и не представляют собой вмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Подрядчик, ненадлежащим образом выполнивший работы, не вправе ссылаться на то, что заказчик не осуществлял контроль за их выполнением. Сюда не будут относиться случаи, когда обязанность осуществлять контроль и надзор за работой подрядчика возлагается на заказчика законодательными актами или договором.

На подрядчика возлагается обязанность по охране окружающей среды и безопасности ведения работ. В частности, он не вправе использовать в ходе осуществления работ материалы (детали, конструкции) и оборудование, предоставленные заказчиком, или выполнять его указания, если это может привести к нарушению обязательных для сторон требований об охране окружающей среды и безопасности ведения строительных работ. Указанная обязанность подрядчика будет требовать от него воздержания от совершения и иных действий, которые могут нанести ущерб окружающей среде и сделать выполнение работ небезопасным для окружающих.

Подрядчик отвечает за качественное выполнение работ. Он несет перед заказчиком ответственность за допущенные отступления от требований, предусмотренных договором, проектом и обязательными для сторон строительными нормами и правилами. Требования по качеству охватывают также достижение указанных в проектно-сметной документации показателей объекта строительства, в том числе таких, как производственная мощность предприятия. При реконструкции (обновлении, перестройке, реставрации и т.п.) здания или сооружения на подрядчика возлагается ответственность за снижение или потерю прочности, устойчивости, надежности здания, сооружения или его части.

Каждая из сторон договора по выполнении работы подрядчиком приобретает определенные права и обязанности, связанные со сдачей и приемкой результатов работы. Подрядчик обязан уведомить заказчика надлежащим образом о готовности к сдаче работ, предусмотренных договором. Заказчик, получивший уведомление, обязан немедленно приступить к приемке. В некоторых случаях уведомление касается завершения определенного этапа работ, а заказчик в соответствии с договором обязан будет принять результат промежуточного этапа выполнения работ.

Если иное не предусмотрено договором, заказчик организует и осуществляет приемку результатов работ за свой счет. В предусмотренных законодательными актами случаях в приемке должны будут участвовать также представители государственных органов и органов местного самоуправления.

Заказчик, предварительно принявший отдельные этапы работ, несет риск их гибели или повреждения, если будет отсутствовать вина подрядчика в этом. Данное правило распространяется и на те случаи, когда договором предусмотрено выполнение работ за риск подрядчика.

Предусматривается специальный порядок оформления сдачи и приема результатов работ. Для этого оформляется акт, который будет подписываться обеими сторонами. Когда в приемке обязаны участвовать представители государственных органов и органов местного самоуправления, акты приемок должны подписываться и указанными лицами. Если имеет место отказ от подписания акта с одной из сторон, в акте об этом делается отметка и акт подписывается другой стороной.

Отказ одной из сторон от подписания акта одной из сторон серьезно затрудняет юридическое оформление завершения работ. При наличии спора требуется судебное признание действительным акта приемки, подписанного лишь одной стороной в договоре. В свою очередь такой акт приемки может быть признан судом действительным лишь в том случае, если мотивы отказа от подписания акта рассматриваются судом как необоснованные. Если акт приемки не будет признан действительным, то будет предстоять судебное разбирательство по установлению тех или иных прав и обязанностей (их состояния) сторон, в договоре строительного подряда.

В некоторых, предусмотренных законодательными актами или договором случаях, либо когда это вытекает из характера работы, выполняемой по договору строительного подряда, приемке результатов работы, должны предшествовать предварительные испытания. Если их необходимость объективно существует, то окончательная приемка результатов работы может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний.

Заказчик вправе отказаться от приемки результатов работы, если обнаружатся недостатки, которые исключают возможность использования результатов работы для указанной в договоре цели и не могут быть устранены подрядчиком, заказчиком или третьим лицом.

При обнаружении недостатков о них должно быть указано в акте. В некоторых случаях, если это предусматривается законодательными актами, построенные объекты должны приниматься государственными комиссиями. Порядок государственной приемки построенных объектов должен устанавливаться Правительством Республики Казахстан, им же определяется возможность участия государственных органов в промежуточных приемках.

Договором строительного подряда, как правило, предусматриваются гарантии качества результата выполненной работы. В течение всего гарантийного срока, если иное не предусмотрено договором, гарантирует достижение объектом строительства указанных в проектно-сметной документации показателей. Если гарантийный срок не предусмотрен законодательными актами или договором, гарантийный срок в соответствии с п. 1 статьи 665 ГК будет составлять десять лет со дня принятия объекта заказчиком.

Подрядчик во всех случаях несет ответственность за недостатки, обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они возникли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной его эксплуатации или неправильности инструкций по его эксплуатации, разработанных самим заказчиком или привлеченными ими третьими лицами.

Течение гарантийного срока приостанавливается на все время, на протяжении которого объект не мог эксплуатироваться вследствие недостатков (дефектов или недоделок) за которые отвечает подрядчик.

Для того, чтобы иметь возможность реально привлечь подрядчика к ответственности, заказчик должен заявить об обнаруженных недостатках в разумный срок по их обнаружении в течение гарантийного срока.

Договором строительного подряда может быть предусмотрено право заказчика удержать предусмотренную в договоре часть указанной в смете цены работ до завершения гарантийного срока.

В некоторых случаях (договором) может предусматриваться обязанность подрядчика устранить по требованию заказчика и за счет заказчика недостатки (дефекты и недоделки), за которые подрядчик не несет ответственности. Подрядчик может отказаться от устранения этих недостатков, куш они не связаны непосредственно с предметом договор либо не могут быть выполнены подрядчиком по независящим от него причинам.

Договор подряда на проектные и изыскательские работы. Этот вид подрядного договора рассчитан на прав)вое регулирование работ, тесно связанных со строительными работами. Проектные работы подразумевает разработку документации, в соответствии с котopoй будет осуществляться дальнейшее строительство тех объектов, при строительстве которых имеется необходимость использования новых конструкции, технологий, материалов. Сам но себе объект предполагаемого строительства также может представлять комплекс сооружений, здание и др., постройка которых является оригинальной, не должна производиться стандартно.

Объем предстоящего строительства может быть большим или использование здания, которое планируется построить может иметь какое-либо специальное назначение. Вследствие этого проектирование может иметь существенное значение для повышения степени экономической выгодности будущего строительства, оценки предстоящих затрат. Изыскательские работы могут определить параметры будущей эксплуатации здания, его соответствие необходимым требованиям при выборе места, способа строительства и т.д. В ряде случаев заказчиками по договору подряда на проектные и изыскательские работы будут выступать строительные организации - будущие подрядчики по договорам строительного подряда, которые намерены осуществлять активную деятельность на рынке строительных услуг, выделяться предложением инноваций, участвовать в тендерах, организуемых государственными органами и частными заказчиками, на возведение жилых, социально-культурных, производственных и т.д. зданий.

Особенностью договора подряда на проектные и изыскательские работы является то, что результатом опосредуемой им деятельности является информация, имеющая техническое, организационное и коммерческое значение, причем права на нее будут принадлежат в какой-то степени как заказчику, так и подрядчику.

Сама по себе работа подрядчика в определенной мере носит творческий характер, и в результате проектирования и проведения изыскательских работ может выясниться, что интересующая заказчика документация не может быть разработана и данные изыскательских работ свидетельствуют о том, что осуществить будущее строительство, так, как это необходимо, заказчику невозможно. Такого рода данные также будут являться результатом проектных и изыскательских работ, и подрядчику должны будут возмещены соответствующие затраты

При принятии заказчиком необходимых мер результат подряда на проектные и изыскательские работы может охраняться в соответствии с нормами главы 55 ГК РК «Право на защиту нераскрытой информации от незаконного использования».

По договору подряда на проектные и изыскательские работы подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать проектно-сметную документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять их и оплатить (п. 1 ст. 667 ГК РК).

Регулирование его особенностей осуществляется нормами § 4 главы 32 ГК РК, к договору подряда на проектные и изыскательские работы будут применимы также и общие нормы, касающиеся договора подряда.

Хотя непосредственно законодательство этого не указывает, следует отметить, что данный подрядный вид также выделяется спецификой его субъектного состава (со стороны подрядчика). Вследствие того, что проектные и изыскательские работы в соответствии с законодательством республики о лицензировании относятся к виду лицензируемой деятельности, подрядчик будет являться обязательно и предпринимателем. Кроме того, подрядчик должен будет иметь специальную подготовку для выполнения того или иного вида проектных, изыскательских работ или специалистов, которые непосредственно будут их выполнять в соответствии с трудовыми договорами или же договорами субподряда.

Из смысла норм, регламентирующих договор подряда на проведение проектных и изыскательских работ, следует, что материально-техническое обеспечение выполнения проводимых работ преимущественно будет за подрядчиком, поскольку в ряде случаев будет требоваться использование специального оборудования, принадлежностей, которыми часто располагают только специалисты (специализированные организации). Однако диспозитивность норм о договоре подряда не исключает возложение этой обязанности на заказчика или же заказчик должен будет производить необходимое финансирование работ по ходу исполнения договора.

Договор подряда на проектные и изыскательские работы является рискованным преимущественно для заказчика. Если иное не предусмотрено законодательными актами или договором, риск случайной невозможности исполнения договора лежит на нем.

Права и обязанности сторон. Заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления проектно-несметной документации.

Заказчик в соответствие с договором может быть уполномочен поручить подготовку задания подрядчика. В таких случаях, после подготовки проекта задания, заказчик в разумный или определенный договором срок обязан рассмотреть и утвердить либо отклонить его. Задание, утвержденное заказчиком, будет обязательным для подрядчика.

По ходу выполнения проектных и изыскательских работ подрядчиком заказчик должен оказывать ему услуги, способствующие выполнению работ, в объеме и на условиях, предусмотренных в договоре. Речь будет идти о выделении транспорта, своевременном предоставлении тех или иных данных, которые не были ранее переданы, покупке материалов, получении разрешений на въезд (проезд) на территории, в отношении которых установлен особый режим въезда (проезда). То есть, также как и, в общем, по договорам подряда заказчик должен сотрудничать с подрядчиком. Отличие заключается в том, что по договору подряда на проведение проектных и изыскательских работ, помощь заказчика может быть необходимой для надлежащего выполнения задания или же не оказание помощи существенно затруднит для подрядчика выполнение той или иной работы, поэтому она оговаривается непосредственно в самом договоре.

Частным примером проявления правовой обязанности сотрудничества является возложение на заказчика обязанности участвовать вместе с подрядчиком в согласовании проектно-сметной документации с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления. В законодательном закреплении этой обязанности, ощутимо чувствуется учет интересов заказчика. Он заинтересован в надлежащем исполнении его задания, поэтому какие-либо препятствия реализации его указаний со стороны контролирующих органов он должен помочь преодолеть подрядчику.

Кроме того, он должен застраховать себя от того, что в дальнейшем полученная от подрядчика проектно-сметная документация вдруг окажется непригодной, ввиду того, что она не соответствует требованиям органов государственной сертификации, архитектурного контроля и т.д. Непроявление должной хозяйственности и заботливости такого рода чревато для заказчика достаточно большими имущественными и моральными издержками.

Из содержания норм, регламентирующих подряд на проведение проектных и изыскательских работ, следует, что заказчик, учитывая изменения обстоятельств дачи задания, может корректировать свое задания, изменять исходные данные для проведения проектирования и изыскательских работ. Это объяснимо тем, что, не имея на руках точного, основанного на расчетах, самого проекта, заказчик вряд ли сможет достоверно судить о значении предлагаемых им исходных параметров проектирования в той или иной ситуации. Поэтому, как представляется, необходимо возложить на подрядчика обязанность пояснять заказчику, как влияют предложенные им данные проектирования на достижение конечных целей (на параметры спроектированного объекта). Заказчик обязан возместить подрядчику дополнительные расходы, вызванные изменением исходных данных для проектирования и изыскательских работ вследствие обстоятельств, не зависящих от подрядчика.

Как отмечалось выше, у обеих сторон договора возникают права на конечный результат проектных и изыскательских работ. Заказчик получает ограниченное право на использование проектно-сметной документации и результатов изыскательских работ (это следует из смысла законодательства, хотя в ГК говорится только о проектно-сметной документации), он обязан использовать их только для целей, определенных в договоре, например, для постройки определенного числа зданий в какой-то местности. Допустимость такого рода ограничений вытекает из учета правовых интересов проектировщика, поскольку неограниченное использование результатов проектирования и изыскательских работ будет в значительной степени ограничивать возможность подрядчика и дальше реализовывать свои услуги на рынке. Кроме того, бездумное тиражирование однотипных зданий может отрицательно сказаться на деловой репутации заказчика ввиду того, что не учитывая особенностей другой местности, климатических условий, заказчик, осуществляющий постройку в соответствии с одной и той же проектно-сметной документацией, может сформировать отрицательное мнение о результате работы проектировщика, изыскателя. Не исключается и то, что в проектно-сметной документации будут содержаться отдельные сведения, которые могут составить представление об объектах интеллектуальной собственности, которые принадлежат подрядчику и не должны распространяться без его ведома. Вследствие этого заказчик обязан не передавать проектно-сметную документацию третьим лицами и не разглашать содержащиеся в ней данные без согласия подрядчика.

В действующем законодательстве содержится норма, которая внешне напоминает норму, содержащуюся в главе ГК, регламентирующей отношения купли-продажи и которая касается обязанности продавца оградить покупателя от эвикции (отсуждения) предмета купли-продажи. Однако ситуация в данном случае несколько иная. В расчет берется то, что использование результата подряда в ряде случаев затрагивает напрямую не интересы заказчика, а того лица, с которым он в дальнейшем вступит в правоотношения уже в качестве подрядчика или же продавца проектно-сметной документации, данных полученных в ходе изыскательских работ. Причем вероятность того, что вследствие необходимости специальных познаний в области его деятельности, действительно ответственным за недостатки проектно-сметной документации является проектировщик (изыскатель).

Поэтому более справедливым будет привлечение к ответственности не заказчика, который может быть невиновен, а непосредственно виновного в происшедшем подрядчика. Но ему надо предоставить возможность доказать, что вред, причиненный третьему лицу, не является следствием недостатков выполненных им работ. В такого рода случаях, по аналогии, можно применить нормы, касающиеся порядка привлечения продавца в дело по иску, предъявленному к покупателю третьим лицом и последствий непривлечения продавца в дело.

Заказчик обязан оплатить подрядчику по договору. Обязанность заказчика оплатить выполненную работу (порядок оплаты) определяется в соответствии с общими подрядными нормами. В зависимости от того, что предусмотрено договором подряда, он уплачивает установленную цену после завершения всех работ или частями после завершения отдельных этапов работ. Не исключается и предварительная оплата за весь объем работ или отдельные этапы работ.

Права и обязанности подрядчика. Основная обязанность подрядчика выполнять работы в соответствии с переданными ему при заключении договора исходными данными на проектирование. Конечно же, подрядчик обязан выполнять эти работы должным образом, имея соответствующую квалификацию. Подрядчик обязан согласовывать с заказчиком готовую проектно-сметную документацию. При необходимости он вместе с заказчиком должен участвовать в согласовании проектно-сметной документации с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления. Возложение на подрядчика указанной обязанности связано с тем, что ему легче добиться согласования проектно-сметной документации, отстаивать ее отдельные позиции, обладая специальными познаниями. Участие подрядчика в согласовании проектно-сметной документации с компетентными государственными органами позволит в какой-то мере осуществить контроль за надлежащим выполнением проектных работ.

В некоторых случаях одному и тому же подрядчику доверяется осуществлять и проектные и изыскательские работы. Это позволит подрядчику сохранить конфиденциальными сведения, полученные в результате проведения изыскательских работ. Также с учетом данных изыскательских работ легче и точнее осуществляться проектирование. Хотя передача результатов изыскательских и проектных работ не является одной неделимой обязанностью подрядчика, из существа обязательства вытекает целесообразность их одновременного исполнения, поскольку их использование тесно между собой взаимосвязано. Поэтому, если иное не предусмотрено договором, подрядчик обязан передать заказчику готовую проектно-сметную документацию и результаты изыскательских работ одновременно.

Подрядчик обязан не передавать без согласия заказчика проектно-сметную документацию третьим лицам без согласия заказчика.

Гарантии качества выполняемой подрядчиком работы также определяются в соответствии с общими положениями о подряде (ст. ст. 630-633 ГК РК). Специфика проектных и изыскательских работ в том, что их недостатки могут быть обнаружены только в ходе практической реализации проектов, использовании данных изыскательских работ. Или же будет требоваться экспертиза (заключение специалиста), безосновательное назначение которой маловероятно. Поэтому, как представляется, необходимо конкретизировать, что сроки предъявления претензий по качеству к подрядчику по данному виду подряда начинают течь с момента практической реализации проектов, использования данных изыскательских работ.

Имеется специальная норма, которая именуется «Гарантии подрядчика» (ст. 671), ее содержание является слишком узким и, конечно же, не охватывает всех гарантий прав заказчика. К ней напрямую учитывается специфика подряда на проведение проектных и изыскательских работ. В данных договорах подрядчик обязан гарантировать отсутствие у третьих лиц права воспрепятствовать или ограничивать выполнение работ на основе подготовленной подрядчиком проектно-сметной документации.

Подрядчик имеет права требовать от заказчика исполнены им всех своих предусмотренных законодательством или договором обязанностей.

Ответственность сторон. Ответственность заказчика определяется по общим правилам. В нормах, регламентирующих подряд на проектные и изыскательские работы, отдельно рассматриваются вопросы ответственности подрядчика за недостатки проектно-сметной документации. Подрядчик несет ответственность за любые недостатки проектных и изыскательских работ. Более того, он будет отвечать за недостатки и причиненный ими ущерб, если они обнаружить в ходе строительства, а также в процессе эксплуатации объекта, созданного на основе выполненной проектно-сметной документации и данных изыскательских работ.

Если иное не предусмотрено законодательством или договором, кроме возмещения причиненного ущерба, при обнаружении недостатков в проектно-сметной документации или в изыскательских работах подрядчик по требованию заказчика обязан безвозмездно переделать проектно-сметную документацию и соответственно произвести необходимые дополнительные изыскательские работы.

Особенностью ответственности по этому виду договора является то, что подрядчик может быть привлечен к ответственности непосредственно перед тем лицом, которое не являлось заказчиком на разработку проектно-сметной документации или проведение изыскательских работ, однако, ему был причинен ущерб недостатками проектно-сметной документации, данных изыскательских работ.

Договор подряда на научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы. Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть) отнес объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности к имущественным благам. Вследствие этого повысились роль и значение договоров подряда, которые рассматриваются нами в данный момент. Развитие договоров подряда на научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы находится в русле политики, направленной на развитие науки на современном этапе развития общества. В будущем наука в значительной мере будет опираться на прикладные исследования, финансирование за счет заключаемых договоров, а также продажи конкурентоспособных на рынке результатов исследований, облеченных в форму тех или иных объектов интеллектуальной собственности. В некоторых случаях даже фундаментальные исследования могут проводиться по договорам подряда, хотя удельный вес таких исследований, на фоне прикладных исследований будет невелик.

Сейчас механизм финансирования науки путем заключения договоров подряда работает не в полной мере, поскольку экономические реалии обусловливают использование старых технологий. Не в полной мере работает механизм импортозамещения, в целом не хватает поддержки окупаемой науки на государственном уровне.

Путем полноценного использования инструментов обязательственного права эта договорная форма позволяет надлежащим образом урегулировать деятельность творческих личностей, организаций, для которых научно-исследовательская деятельность является одним из основных способов зарабатывания денег. Точно так же как и в иных договорах, в нем учитываются интересы каждой из его сторон.

Договор подряда на проведение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ позволяет избежать одностороннего регулирования экономических отношений. Он увязывает деятельность производственных отраслей с деятельностью субъектов, обеспечивающих его инфраструктуру. Позволяет урегулировать те аспекты творческой деятельности, которые проявляются до завершения работы над объектом интеллектуальной собственности и его соответствующей охраны нормами права интеллектуальной собственности. В некоторых случаях обеспечивает текущее финансирование зачастую дорогостоящих исследований. В конечном итоге договор подряда может обусловливать переход прав на использование созданного подрядчиком объекта, в котором воплощена его целенаправленная творческая деятельность. В этой части договор подряда на проведение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ имеет тесную взаимосвязь с лицензионными договорами. В § 5 по сути дела дается регламентация отношений тесно связанных между собой, однако имеющих между собой некоторые отличия. Эти отличия связаны с тем, что создаваемые в ходе их реализации объекты интеллектуальной деятельности относятся к охраняемым кормами различных разделов права интеллектуальной собственности. Результат научно-исследовательских работ - это, зачастую, объект авторского права¹. Поэтому договор на проведение научно-исследовательских работ пригоден больше для опосредования фундаментальных исследований или таких исследований, которые создают возможности (предпосылки) какому-либо производителю принять решение по созданию новой технологии, переоснащению производства, использованию при выпуске тех или иных изделий новых материалов, процессов и т.д. Конечный экономический эффект выполненной научно-исследовательской работы может проявиться в более поздний период, зависеть от практической реализации поданных подрядчиком идей. Предметом договора подряда на научно-исследовательские работы будет выступать как завершенная научная работа по определенной тематике, проблеме, группе проблем, так и часть научного исследования, которая может выступить промежуточным звеном для дальнейших исследований.

При проведении опытно-конструкторских и технологических работ результатом преимущественно будет являться разработка таких объектов, которые будут охраняться в качестве объектов промышленной собственности, нераскрытой информации имеющей значение в производственной сфере. В свою очередь это потребует разделения между сторонами договора прав и обязанностей, связанных с соблюдением формальностей, касающихся оформления правовой охраны объекта промышленной собственности, будут различным режим использования результатов, право стороны подрядчика на вознаграждение и др.

Общим для обоих договоров является то, что на деятельность подрядчика, ее промежуточные этапы, его правовое положение в качестве разработчика того или иного объекта интеллектуальной собственности полностью распространяются общие положения подотрасли права интеллектуальной собственности.

По договору подряда на научно-исследовательские работы подрядчик (исполнитель) обязуется провести обусловленные заданием заказчика научные исследования. Заказчик обязуется выдать подрядчику (исполнителю) техническое задание, принять результаты работы и оплатить их.

По договору подряда на опытно-конструкторские и технологические работы подрядчик обязуется разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него, новую технологию или изготовить образец. Заказчик обязан совершить те же действия, что и по договору подряда на научно-исследовательские работы. В обоих случаях договор с подрядчиком (исполнителем) может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные их элементы.

В отличие от договоров подряда на проведение проектных и изыскательских работ подрядчиками в договорах подряда на научно-исследовательские, опытно-конструкторские, технологические работы не всегда выступают предприниматели, наоборот, чаще всего подрядчики - непредприниматели. В качестве подрядчиков могут выступить отдельные исследователи, научные организации, вузы. Не исключено, что научно-исследовательские подразделения могут находиться в структуре коммерческих организаций. Заказчиками могут быть отдельные граждане, юридические лица, основанные как на государственной, так и частной форме собственности, государство, административно-территориальные единицы.

Нормы, касающиеся подряда на научно-исследовательские работы, обусловлены требованием производства научных исследований лично подрядчиком (исполнителем). В свою очередь это приводит к тому, что обязательство по выполнению работы подрядчиком, как правило, имеет личный характер. В случаях, предусмотренных договором, или с последующего согласия заказчика, подрядчик может привлечь к выполнению договора третьих лиц. В договорах на проведение опытно-конструкторских и технологических работ система генерального подряда применяется по общему правилу. Если иное не предусмотрено договором, подрядчик вправе привлекать к выполнению работ субподрядчиков.

Права и обязанности сторон. Данный подрядный вид предусматривает некоторые специфические права и обязанности сторон. Заказчик по договору подряда на научно-исследовательские либо опытно-конструкторские и технологические работы должен выдать подрядчику техническое задание, что в целом соответствует общим правилам. Особенность этой обязанности заказчика выражается в том, что он дополнительно должен согласовать с подрядчиком программу (технико-экономические параметры) или тематику работ. Вызвано это, скорее всего, тем, что заказчик может затрудняться в самостоятельной оценке перспективности выбранного направления (тематики) исследования, а также значимости результатов исследования. Заказчик обязан передавать (исполнителю) необходимую для выполнения работ информацию. Она может включать и конфиденциальную информацию. По окончании работ заказчик обязан принять результаты выполненных работ (в той форме какой они воплощены) и оплатить их (п.п. 3 п.1 ст. 678 ГК РК). Порядок приемки и оплаты будет согласовываться договором или определяться общими положениями по договору подряда. Договором могут быть предусмотрены принятие и оплата отдельных этапов работ либо иной способ оплаты.

Если в ходе производства научно-исследовательских работ обнаружится невозможность достижения требуемого результата по обстоятельствам, не зависящим от подрядчика (исполнителя), заказчик будет обязан оплатить стоимость работ, проведенных до выявления невозможности полученных договором результатов. Предельный размер оплаты в таких случаях может быть оговорен в самом договоре. Тогда заказчик не должен будет платить свыше соответствующей части цены работ, указанной в договоре. Последствия невозможности доведения до конца научно-исследовательских работ можно рассматривать в качестве определенного распределения рисков в договорах подряда на научно-исследовательские работы. Степень рискованности договора подряда на проведение опытно-конструкторских и технологических для заказчика существенно ниже. Если в ходе выполнения опытно-конструкторских и технологических работ обнаруживается возникшая не по вине подрядчика невозможность или нецелесообразность продолжения работ, заказчик обязан оплатить лишь понесенные исполнителем затраты.

Заказчик по договору на научно-исследовательские опытно-конструкторские и технологические работы имеет право использовать переданные ему результаты работ в пределах и на условиях, предусматриваемых договором.

Подрядчик обязан выполнить работы в соответствии с согласованной с заказчиком программой (технико-экономическими параметрами) и передать заказчику результат в предусмотренный договором срок. Он обязан соблюдать требования, связанные с правовой охраны интеллектуальной собственности. В частности до оформления прав на созданный объект интеллектуальной (промышленной) собственности не разглашать сведения о нем. Исключение может, пожалуй, составлять выставление объекта промышленной собственности на выставке, если это допускается договором, при условии, что оформление прав на объект промышленной собственности (подача заявки на патентование) будет осуществлено не позднее шести месяцев с момента демонстрации объекта промышленной собственности на выставке. Подрядчик обязан своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине недостатки в технической документации, если они могут повлечь отступления от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании заказчика или в договоре.

Подрядчик обязан незамедлительно информировать заказчика об обнаружении невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы. Кроме того, он должен гарантировать, что у третьих лиц будут отсутствовать исключительные права на результаты, которые будут переданы заказчику по окончании научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ. Возложение такой обязанности на подрядчика обусловливает определенную степень рискованности этого договора и для подрядчика.

Подрядчик обязан воздерживаться от публикации научно-технических результатов (как в целом, так и в части), полученных при выполнении работ. Он обязан также принимать меры для защиты полученных при выполнении работ, способных к правовой охране, результатов и информировать об этом заказчика. Другое решение вопроса об этих двух указанных обязанностях подрядчика может быть предусмотрено договором.

Как правило, подрядчик обязан предоставить заказчику исключительную лицензию на использование научно-технических результатов, примененных в выполненных работах и обладающих правовой защитой. Подрядчик, если это его право не исключается договором, может использовать полученный им результат работ для себя. Имеется в виду личное использование результата работ. Если речь будет идти о коммерческом использовании результата работ, то объем должен согласовываться с заказчиком. В тех случаях, когда это разрешено договором, подрядчик может реализовывать результаты работ третьим лицам.

На стороны возлагаются обязанности, касающиеся обеспечения конфиденциальности сведений о самом договоре. Как подрядчик, так и заказчик обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, хода его исполнения и полученных результатов. Подрядчик вправе осуществлять патентование результатов работ только с согласия заказчика.

Еще одна особенность договора подряда на проведение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ - это режим ответственности по нему. Как следует из смысла нормы п. 1 ст. 682 ГК РК независимо от того предпринимателем или непредпринимателем является подрядчик, он несет перед заказчиком лишь виновную и ограниченную ответственность. Подрядчик несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договоров подряда на проведение указанных видов работ, если не докажет, что нарушение договора произошло не по вине подрядчика (исполнителя). Нарушивший договор исполнитель обязан возместить заказчику лишь реальный ущерб. Полная ответственность - обязанность возмещения заказчику всех причиненных убытков может быть возложена на исполнителя при наличии прямой договорной нормы об этом.

Ответственность заказчика перед подрядчиком (исполнителем) за неисполнение или ненадлежащее им своих обязательств будет определяться общими нормами об ответственности в гражданском праве и по договору подряда

.

ГЛАВА 7. ЖИЛИЩНОЕ ПРАВО

§ 1. Государственная программа жилищной политики и механизмы ее реализации

Обеспечение жильем на данном этапе относится к одной из значимых социальных проблем, и поэтому не обойтись без выработки определенной политики, которая, конечно же, не решает ее одномоментно, но все же представляет возможность держать данную проблему под контролем, постепенно добиваясь наиболее оптимального обеспечения граждан жильем. Соответствующим образом влияет на жилищные отношения Конституция Республики Казахстан, которая в наиболее общих чертах и определяет содержание той политики, которая проводится в области жилищных отношений.

Остановимся вкратце на предыстории жилищной политики. В период после Октябрьской революции 1917 года и существования Союза ССР можно выделить разные подходы к решению жилищной проблемы. Первоначально трудовой народ обеспечивался жильем за счет перераспределения жилья, принадлежавшего представителям богатых слоев населения. Впоследствии в тридцатых годах XX века в Союзе ССР началось строительство жилья на индустриальной основе. Первоначально ставка делалась на обеспечение всех бесплатным жильем. Однако практически сразу после предоставления гражданам жилья были введены определенные нормированные ставки по его оплате, поскольку с экономической точки зрения предоставление полностью бесплатного жилья было абсурдом. Как отмечает О. С. Иоффе: "Хотя институт юридического лица применительно к социалистическим организациям используется уже в законодательных актах, изданных начиная с 1918 года, своего реального проявления в сколько-нибудь значительных масштабах этот институт не мог получить до тех пор, пока продолжался процесс замены товарно-денежных отношений системой прямого централизованного распределения. Но как только он уступал место противоположенному процессу -внедрению товарно-денежных отношений в сферу имущественных отношений, включая отношения с участием в сферу имущественных отношений,-- так гражданская правосубъектность последних, закрепленная уже помимо отдельных нормативных актов в число общих норм первого ГУ РСФСР (1922 г.) выдвигается в число наиболее существенных и значительных проблем советской цивилистической теории"¹. Сказанное имеет безусловное отношение и к жилищным отношениям. Вместе с тем, обеспечение жильем было одной из сфер, где наиболее доминировали признаки плановой системы, поскольку сохранялся лозунг о бесплатном обеспечении всех жильем. Бесплатное обеспечение жильем представляло один из элементов идеологического знамени социализма, поскольку это была одна из тех немногих сфер, где произведенный общенародный продукт распределялся в индивидуальном порядке.

Планы пятилеток, где оглашались победные проценты предстоящего обеспечения населения жильем, вместе с тем регулярно проваливались, что в целом доказывало нежизненность той системы, которая была взята за основу, хотя число жителей городов Советского Союза, включая и города Казахской ССР, которые получили жилье тоже было немалым.

Последняя попытка реанимировать эту систему была предпринята в 1987 году, когда была принята Программа "Жилье - 91", которая предусматривала в течение ближайших пяти лет обеспечить жилищами все семьи в городах, стоящие на очереди на 1 января 1987 года. На селе каждый нуждающийся должен был получить квартиру в течение года.² Она так и осталась невыполненной. Распределительная система обеспечения жильем приводила к многочисленным злоупотреблениям. "В 70--80-е годы в республике было немало случаев сознательного отступления от требований советских жилищных законов со стороны ряда руководителей, которые, злоупотребляя служебным положением, грубо нарушали порядок предоставления жилья в обход очередности и без учета реальной нуждаемости обеспечивали квартирами свои семьи, родственников, приятелей, земляков. В сфере распределения использования жилья нередкими были проявления протекционизма и коррупции, что не только серьезно удлинило сроки предоставления жилья нуждающимся гражданам, по много лет стоящим в очередях, но и нанесло огромный нравственный ущерб авторитету советских органов, вере в социалистическую справедливость".³

Принятый 1 июля 1992 года, взамен Жилищного кодекса Казахской ССР 1984 года, "новый" Жилищный кодекс Республики Казахстан, несмотря на изменения социально-экономических условий, сохранил те позиции, которые имелись в старом законодательстве и подверг их лишь "косметическому ремонту". Таким образом, была сохранена декларация о праве граждан на жилище, что подразумевало сохранение старой распределительной системы обеспечения жильем.

В системе вновь складывающихся рыночных экономических отношений это было невозможно, да и просто противоречило их логике. Вследствие этого 6 сентября 1993 года был принят Указ Президента Республики Казахстан "О новой жилищной политике" (который в данное время с дальнейшим изменением рыночной инфраструктуры и выполнением им своей роли утратил силу). Изменение рыночной инфраструктуры и социально-экономической ситуации выражается в том, что в тот период государство делало ставку на "государственный капитализм", намереваясь создать строительные холдинги с передачей контрольного пакета акций государственному органу. Министерству строительства, жилья и застройки территорий. На современном этапе строительство ведется частными компаниями, и взаимоотношения государства с этими компаниями строятся на сугубо договорной основе.

В приведенном Указе Президента Республики Казахстан отмечались перемены, имевшие место на этот момент. Приватизация государственного жилищного фонда, либерализация цен и другие процессы перехода к рынку, снижение вследствие инфляции покупательных способностей население существенно изменили ситуацию в жилищной сфере. Требовалось проведение принципиально новой жилищной политики и превращение ее в один из приоритетов общества.