Акционерное право: основные положения и тенденции

Нормы акционерного законодательства и актов, регулирующих отношения на рынке ценных бумаг, представляются обоснованными: достаточно регулярно осуществляется переоценка основных фондов юридических лиц <31>, в распоряжение акционерного общества поступает эмиссионный доход (ст. 36 ФЗ) и т.д., а своим имуществом организация как собственник вправе распоряжаться по своему усмотрению (ст. 209, 212, 213 ГК).

<31> См., например: "О переоценке основных фондов в 1997 году": Постановление Правительства РФ от 7 декабря 1996 г. N 1442 // СЗ РФ. 1996. N 51. Ст. 5801 (с послед. изм. и доп.).

Во-вторых, согласно п. 2 ст. 100 ГК увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков не допускается. В пп. "г" п. 2.4.17 Стандартов запрещается государственная регистрация выпуска акций, если увеличение уставного капитала акционерного общества - эмитента осуществляется для покрытия понесенных им убытков. Но Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" разрешил во время процедур банкротства с определенными ограничениями эмиссию акций <32>. Такая мера по восстановлению платежеспособности должника признана мировым сообществом и доказала свою эффективность. В тех же Стандартах законодательство о несостоятельности учтено, например, в п. 3.2.5.

<32> Подробнее см., например: Долинская В.В. Новый закон о банкротстве в системе правового регулирования общественно-экономических отношений в России // Материалы научно-практической конференции "Роль права в развитии экономических отношений в России" (Уральский гуманитарный институт, Екатеринбург, 12 - 17 мая 2003 г.); Она же. Новый этап развития законодательства о несостоятельности (банкротстве) // Закон. 2003. N 8.

Противоречия в правовом регулировании требуют устранения, в связи с чем предлагается:

- дополнить п. 2 ст. 99 ГК словами: "...за исключением предусмотренных законом об акционерных обществах случаев увеличения уставного капитала общества за счет его имущества";

- дополнить п. 2 ст. 100 ГК словами: "...за исключением предусмотренных законом о несостоятельности случаев";

- дополнить пп. "г" п. 2.4.17 Стандартов словами: "...за исключением предусмотренных законом о несостоятельности случаев".

Противоречат друг другу нормы ГК и ФЗ также по вопросу об органе, компетентном принимать решение об изменении уставного капитала. Если решение об его уменьшении по любым основаниям и любым способом принимает общее собрание акционеров простым большинством голосов (пп. 7 и 14 п. 1 ст. 48, п. 2 ст. 49 ФЗ), то увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) (п. 2 ст. 12, п. 1 и 2 ст. 28, пп. 6 п. 1 ст. 48, пп. 5 ч. 2 п. 1 ст. 65 ФЗ). И на общем собрании акционеров, и на заседании совета директоров (наблюдательного совета) решение об увеличении уставного капитала принимается простым большинством голосов (п. 2 ст. 49, п. 3 ст. 68 ФЗ). Несколько выбивается из общей картины норма об "отсроченном" увеличении капитала: решение о размещении облигаций, конвертируемых в акции, и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества без учета голосов выбывших членов (ч. 3 п. 2 ст. 33 ФЗ).

Бесспорно, совет директоров работает гораздо оперативнее и экономнее по затратам, чем общее собрание акционеров, но любое изменение уставного капитала может отразиться на правах и интересах акционеров: изменение имущественной массы в производстве, которая может принести прибыль; изменение количества акций, на которые может быть начислена прибыль, в том числе при возможном привлечении новых лиц; собственные затраты на приобретение акций, в том числе чтобы сохранить свою долю участия в уставном капитале и т.д. Только общее собрание акционеров является органом, где акционеры могут непосредственно реализовать свое право на участие в управлении акционерным обществом, где в полной мере реализуется принцип публичного ведения дел, "прозрачности" информации.

Примечательно, что Стандарты эмиссии разделяют принятие решения о размещении ценных бумаг и утверждение решения о выпуске ценных бумаг. Только в отношении второго компетентным органом называется совет директоров (наблюдательный совет) или осуществляющий его функции орган (п. 2.3.2 Стандартов).

Исключительное право общего собрания акционеров решать вопрос об увеличении уставного капитала закреплено в п. "е" ст. 49 акционерного закона Молдавской Приднестровской Республики. Закон Украины "О хозяйственных обществах" в ст. 39 закрепил унифицированный подход: "Решение об уменьшении уставного фонда акционерного общества принимается в том же порядке, что и об увеличении его уставного фонда".

Представляется необходимым привести ФЗ в соответствие с п. 1 ст. 100 и п. 1 ст. 101 ГК и закрепить в специальном законе право акционерного общества изменять уставный капитал только по решению общего собрания акционеров.

Подведем итоги 3-го этапа исследования имущественных отношений, субъектом которых выступает акционерное общество.

В целях установления соотношения теоретических понятий и практических действий на основе анализа нормативного материала разработана таблица "Изменения уставного капитала". При этом особо отмечено, что основные случаи изменения уставного капитала и основания эмиссии акций могут не совпадать.

В целях устранения противоречий в законодательстве по вопросам источников изменения уставного капитала предлагается:

- дополнить п. 2 ст. 99 ГК словами: "...за исключением предусмотренных законом об акционерных обществах случаев увеличения уставного капитала общества за счет его имущества";

- дополнить п. 2 ст. 100 ГК словами: "...за исключением предусмотренных законом о несостоятельности случаев".

Представляется необходимым привести ФЗ в соответствие с п. 1 ст. 100 и п. 1 ст. 101 ГК и закрепить в специальном законе право акционерного общества изменять уставный капитал только по решению общего собрания акционеров.

Глава 3. Присвоенность имущества акционерами

§ 1. Акции

Экономическая и правовая природа акций. Понятие акции. Виды акций.

Мы неоднократно отмечали несовпадение понятий "акционерные правоотношения" и "правоотношения на рынке ценных бумаг (выпуск и обращение акций)", "права владельца акции" и "права акционера" и т.п. Так, легальный перечень прав владельца акции исходя из функций этого вида ценных бумаг гораздо уже прав акционера (сравним ст. 142 ГК, ст. 31, 32 ФЗ и, например, ст. 67 ГК, п. 3 ст. 25, ст. 53, 75, 91 и др. статьи ФЗ). Акция может находиться во владении третьего лица, но при этом акционер сохраняет статус субъекта акционерных правоотношений, имеет, осуществляет и приобретает права, несет обязанности.

Однако в первую очередь права акционеров на имущество акционерного общества, решение судьбы юридического лица опосредуются через акции <1>. С экономической точки зрения через них реализуется рациональное сочетание различных базовых форм собственности. Так, в современной экономике частная собственность в ее традиционном виде - индивидуально-частная - становится практически анахронизмом. Она сохраняется в мелком производстве, в исключительных случаях - в среднем бизнесе. В крупном предпринимательстве возникает необходимость интеграции частнособственнических рычагов с коллективными формами реализации собственности. Следует иметь в виду и взаимодействие категорий присвоения и собственности. Акционерному обществу как самостоятельному субъекту принадлежат права владения, пользования и распоряжения, но никто не лишает акционеров права присвоения, вообще характеризующегося дисперсной структурой.

<1> Акционерное общество может выпускать в обращение и другие ценные бумаги, но, как правило, они не отражают специфику акционерного права.

Представляется возможным и целесообразным исследование присвоения по аналогии с потреблением, его двумя классами - личным и производительным. Личное потребление - это удовлетворение вне производства потребностей в пище, одежде, жилище и т.д. Производительное потребление - это удовлетворение в процессе производства потребностей в средствах производства - средствах и предметах труда, а также в рабочей силе. В результате производительного потребления создается продукт, в личном потреблении он уничтожается. Потребление постоянно воссоздает ранее удовлетворенную потребность, вызывает непрерывность производства продуктов, потребность в которых продолжает существовать, прекращение производства продуктов, потребность в которых отпала, и порождает новое производство при появлении новых потребностей в результате качественного сдвига после насыщения традиционных потребностей.

Участвуя своим капиталом в делах акционерного общества, акционер имеет право на присвоение части дохода от реализации произведенного продукта, на присвоение части прибавочной стоимости, части прибыли, которая в целом присваивается акционерным обществом. Здесь также происходит деление присвоения по аналогии с потреблением на личное и производительное.

Естественно, что субъектом первого оказывается акционер, а второго - акционерное общество, хотя акционер может направить часть присваиваемых им средств в сферу производства, а акционерное общество - на непроизводственные нужды, в том числе на личное потребление своих работников и акционеров. Также надо учитывать двойственную природу потребления индивидов, наиболее ярко проявляющуюся на примере с рабочими.

В процессе производства рабочий потребляет средства производства и превращает их в продукт, содержащий прибавочную стоимость. Так происходит производительное потребление рабочего, которое одновременно является и потреблением его рабочей силы. С другой стороны, рабочий потребляет жизненные средства, которые он покупает на получаемую заработную плату. В этом заключается личное потребление рабочего. Так как оно является обратным превращением жизненных средств в рабочую силу, то его следует рассматривать как момент воспроизводства.

С точки зрения частного права введение в оборот такого объекта, как акция, связанного с имуществом и правами акционерного общества, но одновременно самостоятельного, позволяет разграничивать права акционерного общества и акционеров, снимает ряд проблем, имеющих место в обществе с ограниченной ответственностью. Например, иностранный участник российского ООО продает свою долю в уставном капитале общества лицу из третьей страны в соответствии с п. 2 ст. 93 ГК.

Но что представляет собой эта доля? Согласно ст. 128 ГК "К объектам гражданских прав относятся вещи, включая ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права..." Ученые выделяют деньги - вещи (наличные средства) и деньги - права требования (безналичные средства). Статья 140 ГК ограничилась упоминанием о том, что рубль является платежным средством. Статьи 142 и 149 ГК не дают целостного представления о природе и сущности ценных бумаг. Еще хуже обстоит дело с долями в уставном капитале хозяйственного общества. Так как уставный капитал ООО составляется из стоимости вкладов его участников (п. 1 ст. 90 ГК), которые при передаче обществу по общему правилу обезличиваются, то скорее всего речь идет о денежных средствах. Их природа, как мы уже выяснили, Кодексом не уточнена. В отличие от ситуации с акционерным обществом и продажей акций, нам не поможет позиция ученых, признающих безналичные денежные средства имущественными правами. Хотя п. 4 ст. 454 ГК распространяет общие положения о купле-продаже на продажу имущественных прав, но ни Кодекс, ни судебная практика не признают деньги товаром.

Согласно п. 1 ст. 93 ГК участник ООО вправе иным образом уступить свою долю в уставном капитале, природа которой не определена. Какое право следует применять к уступке этого таинственного объекта?

Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится (п. 1 ст. 1205 ГК). В нашем примере это Россия. Но мы ставим под сомнение распространение на долю в уставном капитале вещных прав.

Тогда логично обратиться к п. 1 ст. 1216 ГК: "Право, подлежащее применению к соглашению между первоначальным и новым кредиторами об уступке требования, определяется в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 1211..." Кодекса, т.е. применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Таковым считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Применив по аналогии п. 3 ст. 1211 ГК, мы можем прийти к выводу о применении права страны первоначального участника ООО.

Но в отличие от акции в российском законодательстве не решен однозначно вопрос о самостоятельной ценности и оборотоспособности доли в уставном капитале <2>. Если последнюю составляют права требования участника к ООО (а к такому выводу можно прийти, руководствуясь ст. 48 ГК), то внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками, определяются на основе личного закона юридического лица - на основе права страны, где учреждено юридическое лицо (ст. 1202 ГК). К последнему варианту склоняет и отечественное законодательство о государственной регистрации юридических лиц.

<2> Голландский Закон о рынке ценных бумаг 1992 г. (Wet toezicht effectenverkeer) права участия (participation rights) относит к ценным бумагам. См.: Houtman P., Nederveen A. Guide to the Regulation of Securities Market in The Netherlands. A Commentary on The Securities Markets (Supervision) Act of 1992 and The Investment Undertakings (Supervision) Act of 1990. P. 15.

Этот частный случай правового регулирования отношений, связанных с хозяйственными обществами, демонстрирует, что при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору (ст. 1210 ГК) неопределенность основных положений ГК (институт юридических лиц, институт объектов гражданских прав) неминуемо приведет к конфликту в сфере международного частного права, а следовательно, к судебным расходам сторон.

В акционерном же праве проблему представляет отсутствие в законодательстве унифицированного определения акции. Согласно ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг": "Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой". В той же статье эмиссионная ценная бумага определяется через одновременное наличие следующих признаков:

- "закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка;

- размещается выпусками;

- имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги".

Однако в законодательстве отсутствует унифицированное определение ценных бумаг (см. ст. 142 ГК, ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", п. 1 ст. 2 ФЗ). Содержание ценной бумаги раскрывается через категорию, которая должна определяться, но не определяется в законе (имущественное право). Статья 142 ГК использует также неоднозначно раскрываемое понятие "документ" и не учитывает бездокументарные акции (ст. 149 ГК).

М.М. Агарков рассматривал в качестве ценных бумаг документы, которые имеют ценность в силу содержащегося в них права, для реализации которого необходимо предъявление бумаги определенному лицу <3>. В экономических справочных изданиях ценные бумаги рассматриваются то как документы имущественного содержания, с которыми неразрывно связано право, то как денежные документы, удостоверяющие право владения или отношения займа, определяющие взаимоотношения между лицом, выпустившим эти документы, и их владельцами и предусматривающие выплату доходов в виде процентов или дивидендов, а также возможность передачи денежных и иных прав, вытекающих из этих документов, другим лицам <4>. Основные позиции ученых можно условно разделить на две, к сожалению, полярные группы (которые успешно можно было бы объединить). "Ценная бумага - это прежде всего документ, являющийся носителем данных, свидетельствующих о праве владельца на ценности и полномочия, закрепленные в ней" <5>. Ценные бумаги могут удостоверять не только имущественные, но и неимущественные права (например, право акционера на участие в управлении акционерным обществом) <6>. Обзор правовых актов и доктринальной литературы позволяет выделить наиболее часто упоминающиеся признаки: 1) закрепление в ценной бумаге какого-либо права (по действующей терминологии - имущественного или неимущественного); 2) необходимость придания ценной бумаге установленной для нее формы с соблюдением обязательных реквизитов; 3) необходимость предъявления ценной бумаги (при документарной форме) для осуществления закрепленного в ней права (презентация или презентативность); 4) способность ценной бумаги к обращению (транзитивность); 5) публичная достоверность ценной бумаги. Но в целом понятие и природа ценных бумаг до сих пор остаются дискуссионными вопросами <7>.

<3> См.: Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 17.<4> См.: Большой экономический словарь. М., 1998. С. 812; Экономическая энциклопедия. М., 1999. С. 85.<5> Килячков А.А., Чалдаева Л.А. Рынок ценных бумаг и биржевое дело. М., 2002. С. 68.<6> См.: Крашенинников Е.А. О легальных определениях ценных бумаг // Известия вузов: Правоведение. 1992. N 4. С. 35 - 39.<7> См., например: Ганеев Р.Р. Гражданско-правовая ответственность за нарушения в сфере рынка ценных бумаг: Дис. ... канд. юрид. наук. Казань, 2001; Митрошина М.В. Ценные бумаги как объект гражданско-правового регулирования гражданско-правовой и уголовно-правовой охраны: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2000; Трофименко А.В. Право собственности на ценные бумаги: Дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 1997; Юлдашбаева Л.Б. Гражданско-правовое регулирование сделок с эмиссионными ценными бумагами: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1999.

Несмотря на значительное количество публикаций до сих пор самой приемлемой является характеристика акции, данная в конце XIX в. Г.Ф. Шершеневичем: акция, во-первых, предоставляет право участия в данном торговом предприятии, во-вторых, является документом, свидетельствующим об этом праве. В свою очередь, право участия выражается в форме: а) участия в разделе прибыли, полученной предприятием; б) участия в разделе имущества товарищества при ликвидации его дел; в) участия в управлении делами товарищества <8>.

<8> См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. М., 2003. Т. 1. С. 387.

Постатейный анализ ФЗ позволяет установить, что акции свидетельствуют о внесении известного вклада в капитал акционерного общества, удостоверяют членство в акционерном обществе, дают право на получение определенного, но не постоянного дохода в виде части прибыли акционерного общества (дивиденда), предоставляют право на долю имущества акционерного общества в случае его ликвидации, дают право на участие в управлении акционерным обществом, в ряде случаев - право голоса на общих собраниях акционеров, во всех случаях обеспечивают право доступа к важнейшим документам акционерного общества и право возмездного получения их копий, во всех случаях наделяют обязанностями по отношению к акционерному обществу (соблюдать положения устава и договора о создании (для учредителей), локальных нормативных актов; вносить вклады в порядке, размере и способами, предусмотренными законом, внутренними документами, проспектом эмиссии; исполнять решения органов управления акционерного общества; не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности акционерного общества; при необходимости оказывать акционерному обществу содействие в осуществлении им своей деятельности и помощь друг другу и др.).

Акционерное общество - юридическое лицо - является исключительным эмитентом акций.

Путем их выпуска и продажи формируется капитал акционерного общества.

Акционерное общество не обязано распределять прибыль по акциям.

В сопоставлении с ценными бумагами акции можно охарактеризовать:

1) по воплощению имущественного права - как выражающие имущественные права;

2) с точки зрения перевода - как предъявительские (за рубежом) и именные (в России и за рубежом);

3) с точки зрения доходов - как не дающие постоянный доход;

4) с точки зрения эмитента - как частные;

5) с точки зрения эмиссии - как бумаги массового выпуска;

6) с точки зрения формы выпуска - как документарные и бездокументарные;

7) с точки зрения положения на рынке денег и капиталов - как рыночные ценные бумаги.

Пункт 1 ст. 2 ФЗ особо подчеркивает, что акции удостоверяют обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу (что мы рассмотрим позднее).

Риск, которому подвергается в результате покупки акционер по сравнению с облигационером, первоначально относительно выше, но в условиях благоприятной конъюнктуры первый из них получает больший доход. Однако, не являясь в отличие от облигационера кредитором акционерного общества, он не может требовать возврата стоимости акции. Но акционер имеет право в любое время продать акцию на рынке ценных бумаг. Свобода отчуждения акций является одним из основополагающих принципов акционерного права, логическим продолжением принципа ограниченности ответственности.

Покупатель приобретает акции ради получения по ним определенного дохода в виде дивиденда или продажи акций при их высоком рыночном курсе. Сами по себе акции как ценные бумаги не создают стоимости и прибавочной стоимости. Превращение ценных бумаг в деньги не связано непосредственно с кругооборотом реального капитала акционерного общества. Фиктивный капитал - капитал, представленный в ценных бумагах (в том числе в акциях), приносящих доход их владельцам и совершающих самостоятельное движение на рынке ценных бумаг, где они продаются и покупаются, - в отличие от реального не является обособившейся частью промышленного капитала и не выполняет никаких функций в процессе движения и самовозрастания промышленного капитала. Однако фиктивный и реальный капиталы связаны друг с другом. Фиктивный капитал, претендующий на получение известной доли прибавочной стоимости, но сам ее не создающий, возникает и развивается на основе реального капитала.

На основании вышеизложенного предлагается следующее определение, больше, на наш взгляд, удовлетворяющее потребностям научных исследований и правоприменительной практики.

Акция - это эмиссионная ценная бумага массового выпуска частных эмитентов (исключительно акционерных обществ), которая выпускается как именная, в документарной и бездокументарной форме; свидетельствует о внесении известного вклада в уставный капитал акционерного общества; удостоверяет членство в этом обществе; наделяет своего владельца имущественными, организационно-имущественными и личными неимущественными правами и обязанностями, в том числе обязательственными правами по отношению к обществу на получение непостоянного дохода в виде части прибыли общества (дивиденда) и на часть имущества, остающегося после его ликвидации, правом на участие в управлении акционерного общества; причем эти права могут быть реализованы: для документарных акций - при предъявлении самой акции, для бездокументарных акций - при предъявлении документов, подтверждающих факт существования акции и принадлежность ее конкретному субъекту.

Мы уже коснулись вопроса о классификациях акций как ценных бумаг. Источники российского права различают документарные и бездокументарные акции, обыкновенные и привилегированные акции, выделяют среди привилегированных кумулятивные акции, применительно к формированию уставного капитала говорят о размещенных, объявленных и дополнительных акциях и легализуют процедуру конвертации ценных бумаг.

В России на акции не распространяется общая классификация ценных бумаг с точки зрения перевода. В действующей редакции ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" исключена декларированная ранее возможность выпуска акций на предъявителя. С одной стороны, это облегчает учет прав и ценных бумаг, путем формализации процедуры препятствует их незаконному переходу от одних лиц к другим. С другой стороны, это определенный отход от концепции "объединения капиталов", "анонимности капиталов", своеобразное ограничение оперативности отчуждения акций. Согласно имеющейся информации, количество правонарушений на рынке ценных бумаг в странах, где разрешен выпуск акций на предъявителя (например, в Австрии, Греции, Италии, Ирландии - с санкции министерства финансов, в Люксембурге, Аргентине, ЮАР - для публичных компаний), не превышает аналогичного в странах, где выпускаются только именные акции.

В некоторых странах классификация по рассматриваемому признаку сложнее даже существовавшей ранее в России. Так, с 1989 г. в Аргентине акции могут выпускаться в трех формах: акции на предъявителя, именные акции, подлежащие передаче путем индоссирования, и именные акции, не подлежащие передаче путем индоссирования.

Представляется более обоснованным не сокращение классификационных групп, а введение логичных ограничений выпуска акций на предъявителя по примеру ряда стран: например, в Италии это только неголосующие акции; в Люксембурге, пока акции полностью не оплачены, они могут быть только именными.

Деление по форме выпуска не является имманентно присущим акционерному праву, распространяется на все ценные бумаги, имеет значение больше для их учета и передачи и, хотя вызвало дискуссию, в зарубежных странах (которые, как правило, опережают нас в правовом регулировании рынка ценных бумаг) утратило свою актуальность. В большинстве стран наличная (документарная) форма выпуска акций постепенно уходит в прошлое. В США, например, начиная с 1983 г. все ценные бумаги акционерных обществ выпускаются в безналичной (бездокументарной) форме.

Деление по правам, которыми акция наделяет владельца (т.е. по содержанию), в России не охватывает всего богатства, предлагаемого зарубежным законодательством и мировой практикой. Легализация в России только так называемых неограниченных обыкновенных акций при игнорировании всех видов ограниченных обыкновенных акций (неголосующие, подчиненные, с ограниченным правом голоса), которые, по мнению ученых и инвесторов тех стран, где такие акции существуют, провоцируют злоупотребления органов управления акционерного общества, соответствуют принципам равенства и социальной справедливости. Но объективный процесс роста численности акционеров с различными интересами в участии в акционерном обществе и нужды управления этим обществом требуют, на наш взгляд, использования всей палитры привилегированных акций <9>: с дополнительными правами имущественного характера (в отношении активов и дивидендов); с дополнительными правами организационно-имущественного характера (в отношении управления); с правами комбинированного характера.

<9> Хотя отношение в мире к ним неоднозначно. Так, для выпуска многоголосых акций в ФРГ необходимо получение специального разрешения центральных органов; во Франции обладателями акций, дающих право на два голоса, могут быть только жители стран - членов ЕС и т.д. В США выпуск привилегированных акций запрещен вовсе.

Россия тяготеет к первой группе. Но законодатель наконец "услышал" неоднократные призывы признания в качестве привилегий по акциям по опыту зарубежных стран и дополнительных прав в сфере управления - ст. 84.10 ФЗ говорит о привилегированных акциях, предоставляющих более чем один голос.

Кумулятивные акции - разновидность привилегированных акций, по которым невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд определенного в уставе акционерного общества размера накапливается впоследствии и выплачивается согласно уставу, - восприняты Россией из зарубежного опыта (ч. 3 п. 2 ст. 32 ФЗ).

Возвратные привилегированные акции, распространенные в ряде стран, нашли своеобразный аналог в праве акционерного общества приобрести размещенные акции без ограничения категории (ст. 72 ФЗ).

Размещенные акции - приобретенные акционерами акции, количество и номинальная стоимость которых определены в уставе, - вносят терминологическую путаницу между ГК и ФЗ (п. 1 ст. 99 ГК и ч. 1 п. 1 ст. 27 ФЗ). Объявленные акции - акции, которые акционерное общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям и количество, номинальная стоимость, порядок и условия размещения которых могут определяться в уставе акционерного общества (ч. 2 п. 1 ст. 27 ФЗ). Дополнительные акции - акции в пределах количества объявленных акций, посредством размещения которых происходит увеличение уставного капитала общества (ч. 3 п. 1 ст. 27, ст. 28, а также ст. 34, 36 и др. ФЗ.). Введение этих терминов не представляется удачным, так как в английском праве (откуда они и позаимствованы в несколько измененном виде) речь идет о характеристике уставного капитала и его составных частях, т.е. имуществе и правах акционерного общества, а не акционеров <10>.

<10> См. подробнее об этом: Долинская В.В. Правовое регулирование организации и деятельности акционерных обществ. Гл. 1, § 2.

Отсутствие императивных норм и четкого правового регулирования, а также свобода правотворчества частных лиц (п. 1 ст. 8, ст. 18, п. 1 ст. 49, п. 2 ст. 421 ГК) позволяют сделать вывод, что акционерное общество может выпускать как один вид акций с одинаковыми правами, так и несколько видов акций с разным режимом, как упомянутые, так и не предусмотренные в правовых актах, но не противоречащие им, общим началам и смыслу гражданского законодательства <11>.

<11> О классификациях акций см. подробнее: Долинская В.В. Акционерное право. Р. II, гл. 3, § 2 - 7.

Подведем итоги.

Предлагается следующее определение акции - это эмиссионная ценная бумага массового выпуска частных эмитентов (исключительно акционерных обществ), которая выпускается как именная, в документарной и бездокументарной форме; свидетельствует о внесении известного вклада в уставный капитал акционерного общества; удостоверяет членство в этом обществе; наделяет своего владельца имущественными, организационно-имущественными и личными неимущественными правами и обязанностями, в том числе обязательственными правами по отношению к обществу на получение непостоянного дохода в виде части прибыли общества (дивиденда) и на часть имущества, остающегося после его ликвидации, правом на участие в управлении акционерного общества; причем эти права могут быть реализованы: для документарных акций - при предъявлении самой акции, для бездокументарных акций - при предъявлении документов, подтверждающих факт существования акции и принадлежность ее конкретному субъекту.

Отсутствие императивных норм и четкого правового регулирования, а также свобода правотворчества частных лиц (п. 1 ст. 8, ст. 18, п. 1 ст. 49, п. 2 ст. 421 ГК) позволяют сделать вывод, что акционерное общество может выпускать как один вид акций с одинаковыми правами, так и несколько видов акций с разным режимом, как упомянутые, так и не предусмотренные в правовых актах, но не противоречащие им, общим началам и смыслу гражданского законодательства.

В действующей редакции ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" исключена декларированная ранее возможность выпуска акций на предъявителя. С одной стороны, это облегчает учет прав и ценных бумаг, путем формализации процедуры препятствует их незаконному переходу от одних лиц к другим. С другой стороны - это определенный отход от концепции "объединения капиталов", "анонимности капиталов", своеобразное ограничение оперативности отчуждения акций.

Представляется более обоснованным не сокращение классификационных групп, а введение логичных ограничений выпуска акций на предъявителя по примеру ряда стран: лишение их владельцев права голоса (Италия); установление, что пока акции полностью не оплачены, они могут быть только именными (Люксембург).

§ 2. Права требования акционеров

Основные права требования акционеров в имущественных отношениях. Дивиденды и право на дивиденд. Учредительские доходы. Ликвидационная стоимость и право акционера на нее. Имущественные права акционеров при дополнительной эмиссии.

Присвоение в экономическом смысле опосредуется для акционера в основном через акции. Имущество акционерного общества включает в себя не его акции, а полученные в их оплату вклады. По общему правилу акции принадлежат акционеру, а имущество акционерного общества - этому обществу. Принадлежность акционеру определенного числа акций никоим образом не означает принадлежность ему какой-либо части имущества акционерного общества в правовом смысле.

В то же время п. 2 ст. 48 ГК гласит: "В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество.

К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы".

Применительно к так называемому имуществу акционерного общества мы можем говорить об обязательственных правах (правах требования) в двух случаях:

- при распределении чистой прибыли в дивиденды (п. 1 ст. 67 ГК, п. 2 ст. 31, п. 2 ст. 32, гл. V, ст. 42 ФЗ);

- при ликвидации акционерного общества (п. 7 ст. 63, п. 1 ст. 67 ГК, ст. 23, п. 2 ст. 31, п. 2 ст. 32 ФЗ).

Дивиденд как экономическая категория генетически связан с понятием инвестиций. Поскольку всякое вложение капитала с целью его последующего возрастания является инвестицией <12>, то отношения между акционером и акционерным обществом в экономических категориях выглядят (примерно) следующим образом: акционер-инвестор вкладывает капитал: в денежной, материальной и (или) нематериальной формах с целью формирования уставного капитала акционерного общества.

<12> См.: Бочаров В.В. Инвестиции: Учеб. пособие. СПб., 2002. С. 7.

Оперируя иными экономическими категориями, можно сказать, что акционер путем инвестирования предпринимательского капитала формирует собственный капитал акционерного общества. Ценой же собственного капитала как раз и будет дивиденд <13>. Заранее эта величина неизвестна.

<13> См.: Бочаров В.В. Корпоративные финансы. СПб., 2001. С. 72.

Дивиденд зависит от прибыли, которую получит акционерное общество, от эффективности функционирования и собственного, и заемного капитала, при этом, однако, отражает рост стоимости лишь предпринимательского капитала. Таким образом, основываясь на классическом определении дохода Шанца - Хеига - Саймонса <14>, можно сказать, что с экономической точки зрения дивиденд, т.е. положительные изменения в стоимости предпринимательского капитала, является доходом от роста стоимости предпринимательского капитала, который функционирует в акционерном обществе как его собственный капитал.

<14> См.: Schauz G. Der Einkommensbegriff und die Einkommensteuergesetze [Понятие дохода и законы о подоходном налоге] // Finanzarchiv N 13 за 1896 г. С. 1 - 87: Simons, НС Personal Income Taxation: The Definition of Income as a Problem of Fiscal Policy [Налогообложение личного дохода: определение дохода как проблема налоговой политики]. Chicago, 1938; Haig R.M. The Federal Income Tax [Федеральный подоходный налог]. N.Y., 1921.

Согласно ч. 1 п. 1 ст. 43 Налогового кодекса РФ "дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации". Таким образом, по налоговому праву под понятие "дивиденд" попадает любой доход участника от любой организации корпоративного типа (здесь - удовлетворяющей требованиям: а) формирования имущественной базы деятельности путем объединения вкладов; б) наличия членства, участия) - хозяйственного общества, хозяйственного товарищества, кооператива. Налицо несовпадение отраслевой терминологии (сравним со ст. 42 ФЗ).

В литературе по акционерному праву признано выработанное и обоснованное автором в 90-х гг. XX в. определение дивиденда: часть чистой прибыли акционерного общества, распределяемая среди акционеров пропорционально числу и типу принадлежащих им акций, в расчете на одну акцию <15>. Предлагается путем внесения его в качестве ч. 2 п. 1 дополнить ст. 42 ФЗ.

<15> См.: Долинская В.В. Правовое регулирование организации и деятельности акционерных обществ. Гл. 1, § 3; Она же. Акционерное право. С. 167.

До недавнего времени природа дивиденда вызывала как в экономической, так и в правовой литературе бурные дискуссии <16>. Решению проблемы способствовало принятие ГК, который легализовал в качестве одного из источников систематического получения прибыли наравне с продажей товаров, выполнением работ и оказанием услуг пользование имуществом (ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК). Доходы, т.е. поступления в виде денег или иных материальных ценностей, полученные в результате использования имущества, к которым относятся и дивиденды, входят в круг объектов гражданских правоотношений (ст. 136 ГК), а их получение относится к основаниям приобретения права собственности (п. 1 ст. 218 ГК).

<16> См. об этом подробно: Долинская В.В. Акционерное право. С. 167 - 169.

Право на дивиденд как часть чистой прибыли появляется у акционера:

- при наличии чистой прибыли (по результатам 1-го квартала, полугодия, 9 месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года - п. 1 ст. 42 ФЗ; отметим здесь противоречие с законодательством о бухгалтерском учете, по которому чистая прибыль образуется только по результатам финансового года) <17>;

<17> В других странах такого противоречия нет. В Приднестровье, например, принятие решения о выплате дивидендов по акциям возможно только один раз в год (п. 1 ст. 43 Закона).

- после проведения общего собрания акционеров, для чего требуется кворум - участие акционеров, обладающих в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества (п. 3 ст. 42, п. 1 ст. 58 ФЗ);

- при наличии в повестке дня проведенного общего собрания акционеров вопроса о выплате (объявлении) дивидендов (п. 3 ст. 42, пп. 10.1 п. 1 ст. 48 ФЗ);

- при принятии решения о выплате (объявлении) дивидендов большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании (п. 2 ст. 49 ФЗ);

- при соблюдении условия, что размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества (п. 3 ст. 42, ст. 65 ФЗ);

- после оглашения принятых общим собранием решений и итогов голосования (на собрании или не позднее 25 дней после закрытия общего собрания акционеров) (п. 1, 4 ст. 62, ст. 63 ФЗ);

- при наступлении срока выплаты дивидендов (п. 4 ст. 42 ФЗ);

- при включении акционера в список лиц, имеющих право получения дивидендов (п. 4 ст. 42 ФЗ) <18>.

<18> В праве не решен однозначно вопрос о выплате дивидендов лицу, которое на момент выплаты уже не является акционером. В США, например, одни суды считают, что объявление о выплате дивиденда относится к будущему и дивиденд подлежит выплате тому, кто зарегистрирован в качестве акционера на определенный день в будущем, в то время как другие суды придерживаются правила, согласно которому дивиденд становится имуществом тех, кому принадлежала акция в момент объявления дивиденда. См.: Ласк Г. Гражданское право США. М., 1961. С. 439. В России практика идет по следующему пути: дивиденд выплачивается при предъявлении акции или правоустанавливающего документа новому акционеру, а прежний владелец ценной бумаги при наличии у него достаточной информации включает сумму дивидендов в цену договора купли-продажи.

Все эти условия должны быть соблюдены в совокупности.

В отличие от выплаты процентов по облигациям, депозитам и т.п. выплата дивидендов не является договорным обязательством компании. Выплачивать дивиденды или нет, в каком объеме производить их выплату, решают руководящие органы акционерного общества. Величина дивиденда по обыкновенным акциям не является константой.

Она может увеличиваться или уменьшаться в зависимости от общей суммы прибыли, полученной акционерным обществом, и от величины части прибыли, которая не поступает в распределение между акционерами. Общая сумма прибыли может возрастать, а часть прибыли, распределяемая между акционерами, оставаться на том же уровне или даже сокращаться. И наоборот, общая сумма прибыли может не увеличиваться, а доля распределяемой прибыли возрасти (например, за счет накопленного ранее резервного капитала). В отдельные периоды акционерное общество может вообще приостановить выплату дивидендов. Но - к вопросу о различиях имущественных прав и их объектов у акционерного общества и его акционеров - акционерный капитал продолжает функционировать. Как правило, владельцы акций не претендуют на получение средней прибыли, а довольствуются дивидендом, величина которого (при соотнесении дивиденда не с номинальной стоимостью акции, а с ее рыночным курсом) сопоставима с учетной ставкой банковского процента. Они получают этот процент, который им полагается как собственникам денег, но теряют право на предпринимательский доход, так как не применяют капитал непосредственно, не являются предпринимателями.

Общие правила выплаты дивидендов были установлены Положением о порядке выплаты дивидендов по акциям и процентов по облигациям, утвержденным Министерством финансов РФ 10 января 1992 г. Они были развиты в ст. 102 ГК и в гл. V ФЗ и рассматривались нами ранее <19>. Сейчас остановимся на основных тенденциях и проблемах акционерного права, связанных с дивидендами.

<19> См.: Долинская В.В. Акционерное право. Р. II, гл. 4, § 2.

Гражданско-правовой принцип равенства субъектов, означающий на деле равенство оснований возникновения, изменения и прекращения прав и обязанностей, в акционерном праве претерпевает определенную трансформацию. Одинаковый объем прав акционерам предоставляют акции одного типа (п. 1 ст. 31, ч. 2 п. 1 ст. 32 и др. ФЗ). Это определяет правила об очередности выплаты дивидендов.

Остающаяся в распоряжении акционерного общества чистая прибыль делится на две части: 1) распределяемую среди акционеров и кредиторов прибыль, за счет которой оплачиваются проценты по облигациям и дивиденды по акциям; 2) нераспределяемую прибыль, которая остается в распоряжении общества и используется на формирование различных фондов, на платежи по различным операциям и т.п. В использовании первой части соблюдается следующая очередность: сначала выплачиваются проценты по облигациям и заранее фиксированные дивиденды по привилегированным акциям, затем - дивиденды по обыкновенным акциям. В уставе акционерного общества может быть предусмотрено несколько типов привилегированных акций, и тогда выплата дивидендов производится в соответствии с типами привилегированных акций в порядке уменьшения льготных прав, предоставляемых ими на получение дивидендов. Последними в очереди типов привилегированных акций стоят акции без определенного в уставе размера дивиденда. После полной выплаты дивидендов по всем типам привилегированных акций акционерное общество вправе принять решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям (п. 2 ст. 32, п. 2 и 3 ст. 43 ФЗ).

После принятия общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов акционерное общество считается объявившим о выплате дивидендов и их размере. Изменение размера объявленных дивидендов недопустимо, так как затрагивает интересы третьих лиц. Выплата объявленных дивидендов становится обязанностью акционерного общества (п. 1 ст. 42 ФЗ), за неисполнение которой общество несет ответственность. Акционер имеет право требовать выплаты объявленных, но не выплаченных дивидендов через суд. Пока дискутируется вопрос о правовом основании такого иска: истребование имущества из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК) или недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства (ст. 310 ГК); истец может ссылаться на норму прямого действия - ч. 2 п. 1 ст. 42 ФЗ, а также требовать применения ст. 395 ГК, предусматривающей ответственность за неисполнение денежного обязательства.

Срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом акционерного общества или решением общего собрания акционеров об их выплате. В случае если уставом общества срок выплаты дивидендов не определен, он не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов (п. 4 ст. 42 ФЗ). Приятно, что по этому вопросу учтены авторские замечания 1997 г. и устранено противоречие между действовавшими тогда редакциями п. 4 ст. 42 и п. 7 ст. 49 ФЗ <20>.

<20> См., например: Долинская В.В. Акционерное право. С. 175 - 176.

В законодательстве прямо не установлен срок, в течение которого акционер может получить причитающиеся ему дивиденды, а акционерное общество должно их хранить. Правила об общем сроке исковой давности (ст. 196 ГК), хотя выглядят весьма привлекательно, вступают в противоречие со ст. 208 и 304 ГК, согласно которым исковая давность не распространяется на требования собственника или иного владельца об устранении всяких нарушений его права. Представляется возможным применение здесь правил бухгалтерского учета. Кроме того, необходимо урегулирование этих вопросов в уставе акционерного общества.

Весьма интересен в этом смысле п. 5 ст. 44 Акционерного закона Приднестровской Молдавской Республики, устанавливающий гарантии охраны прав самого акционерного общества: дивиденды, не полученные акционером по его вине в течение трех лет со дня возникновения права на их получение, обращаются в доход общества и не могут быть истребованы акционером.

ФЗ прямо не определяет место выплаты дивидендов, оставляя решение этого вопроса на усмотрение общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета). В качестве общего правила можно использовать норму ст. 316 ГК: если место исполнения обязательства не определено законом, иными правовыми актами или договорами, то исполнение должно быть произведено: а) по денежному обязательству (денежная форма - наиболее распространенная при выплате дивидендов) - в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а если кредитором является юридическое лицо - в месте его нахождения в момент возникновения обязательства; если кредитор к моменту исполнения обязательства изменил место жительства или место нахождения и известил об этом должника - в новом месте жительства или нахождении кредитора с отнесением на счет кредитора расходов, связанных с переменой места исполнения; б) по обязательствам предпринимателя передать товар или иное имущество, не предусматривающим его перевозку (неденежные формы выплаты дивидендов), - в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства. То есть если место выплаты дивидендов не будет специально определено, то их пересылка акционерам при выплате в денежной форме должна осуществляться за счет акционерного общества, а при выплате акциями или другим имуществом - за счет акционера, причем в последнем случае не предусмотренная решением общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) пересылка не является юридической обязанностью общества.

Дивиденд - не единственная форма присвоения прибавочной стоимости. Получение акционером процента, а не всей прибыли, не предполагает, что акционерное общество должно реализовать прибыль ниже средней. Образуется разница между капиталом, приносящим среднюю прибыль, и капиталом, приносящим процент. Она служит основой образования учредительских доходов. К ним мы относим:

- эмиссионную прибыль (ч. 2 п. 1 и ч. 1 п. 2 ст. 36 ФЗ, п. 6.1.13 Стандартов);

- комиссионную прибыль (ч. 2 п. 2 ст. 36, ч. 2 п. 2 ст. 38 ФЗ);

- распределяемые между учредителями на льготных условиях дополнительные акции и иные ценные бумаги (ч. 1 п. 2 ст. 36, ч. 1 п. 2 ст. 38 ФЗ);

- доходы от контроля.

Учредительские доходы образуются за счет разницы между продажной ценой (или курсом) акции и стоимостью реально функционирующего капитала акционерного общества или между ценой акций, выпущенных на сумму капитализированного (из существующей нормы процента) дохода от реального капитала, и ценой акций (покрывающих стоимость реального капитала), капитализированных из того же процента. Эта специфическая форма присвоения представляет собой часть прибавочной стоимости, которая будет создана в процессе функционирования акционерного общества. Она присваивается досрочно, в момент продажи акций, что и порождает впечатление об отсутствии связи с процессом производства прибавочной стоимости. В форме учредительской прибыли присваивается не вся будущая прибавочная стоимость, а лишь та ее часть, которая выступает в виде предпринимательского дохода. Таким образом, учредительская прибыль есть в своей основе капитализированный предпринимательский доход. Однако в учредительскую прибыль может входить и часть безвозмездно присвоенных чужих капиталов. Законодательные акты не предусматривают мер противодействия этому явлению, в том числе потому, что они и не регулируют вопросы льгот учредителям.

Анализируемый вид прибыли возникает во всех тех случаях, когда учреждается новое акционерное общество или происходит преобразование юридических лиц любой другой формы собственности в акционерные общества. Учредительская прибыль также может быть получена в результате так называемого разводнения капитала, т.е. дополнительного выпуска акций без увеличения реально функционирующего капитала. Подобный выпуск становится возможным в тех случаях, когда акционерное общество начинает получать все более высокие прибыли. Вместо того чтобы увеличить дивиденд по ранее выпущенным акциям, общество принимает решение оставить его прежним, но увеличить количество акций. В этом случае вся прибыль от выпуска дополнительных акций поступит учредителям. Нередко дополнительный выпуск акций практикуется, когда прибыль акционерного общества остается на прежнем уровне. В этом случае на каждую акцию будет выплачиваться меньший дивиденд, зато учредители получают учредительскую прибыль от выпуска дополнительной партии акций.