Акционерное право: основные положения и тенденции

На основе вышеизложенного предлагается определение: "Уставный капитал акционерного общества - это денежное (стоимостное) выражение суммы вкладов акционеров, состоящее из номинальной стоимости акций, составляющее материальную базу деятельности акционерного общества и минимальный размер гарантированного удовлетворения требований кредиторов, подчиняющееся формализованному порядку образования и изменения". Его целесообразно сделать легальным. Соответствующие изменения следует внести и в другие законы, например ст. 11 Федерального закона "О банках и банковской деятельности".

После определения уставного капитала следует выяснить, на каком основании он принадлежит акционерному обществу.

Часть 1 п. 1 ст. 48 ГК и ч. 1 п. 3 ст. 2 ФЗ не дают ответа на этот вопрос: закон аккуратно говорит о нахождении имущества в собственности, а не о правовых формах последней. Из общей картины (см. также: п. 1 ст. 109, п. 2 ст. 117, ч. 2 п. 1 ст. 118 ГК) выбивается ч. 1 п. 1 ст. 66 ГК: "...имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным... обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности".

В § 2 гл. 1 раздела 2 на основе сравнительного анализа действующего законодательства, иных правовых актов, актов судебных органов и доктрины, исходя из форм вкладов в уставный капитал (п. 3 ст. 9, п. 2 ст. 34 ФЗ), мы рассмотрели, какими правами на потенциальный вклад может обладать инвестор и какое право он может передать акционерному обществу. Был обоснован вывод, что законодательство и иные правовые акты настоятельно требуют отхода в теории от идеи исключительного права акционерного общества на уставный капитал; одновременно назрела необходимость легализации конструкции ограничений права собственности акционерного общества правами акционеров и третьих лиц на вклад.

Как было отмечено ранее, уставный капитал в нормальных условиях не исчерпывает имущества акционерного общества. По тексту закона рассредоточены нормы, регулирующие возможность нахождения на балансе акционерного общества выпущенных им акций. По общему правилу имущество акционерного общества включает в себя не его акции, а полученные в их оплату вклады, так как акции принадлежат на праве собственности акционерам, а внесенные в их оплату вклады по общему правилу обезличиваются и переходят в собственность акционерного общества. В исключительных случаях временно акции общества могут оказаться на его балансе (в его собственности):

- неоплаченные акционерами - до момента реализации акций, но не позднее одного года после их приобретения обществом (ч. 4, 5 п. 1 ст. 34 ФЗ);

- приобретенные акционерным обществом - до момента их погашения, которое осуществляется при их приобретении, или до момента реализации акций, но не позднее одного года после их приобретения обществом (гл. IX, ст. 72 ФЗ);

- выкупленные акционерным обществом по требованию акционеров - до момента их погашения, которое осуществляется при их приобретении, или до момента реализации акций, но не позднее одного года после их приобретения (выкупа) обществом (гл. IX, ст. 75, п. 6 ст. 76 ФЗ).

Нарекания вызывает несовпадение терминологии, за которым, на наш взгляд, стоит неоднозначная квалификация прав акционерного общества: ч. 4, 5 п. 1 ст. 34 ФЗ - к обществу переходит право собственности; ст. 72, 73 ФЗ - общество приобретает акции; ст. 76 - общество выкупает акции; акции поступают в распоряжение общества.

Во всех случаях акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды, т.е. акционерное общество не извлекает из этих акций полезные свойства имущественного и организационно-имущественного (управленческого) характера. Распоряжение ими со стороны общества сводится к их реализации (продаже) в срок и по цене, определенным ФЗ, или при неосуществлении подобных действий - к их погашению. Таким образом, из трех правомочий собственника у акционерного общества отсутствует правомочие пользования и сведено к минимуму правомочие распоряжения. Владение носит скорее учетный, чем гражданско-правовой характер.

Поддержание целостности концепции требует, чтобы продавцом по договору купли-продажи выступал собственник или управомоченное им лицо. Но при эмиссии акций сталкиваемся с иной ситуацией: вряд ли можно признать акционерное общество собственником предложенных к размещению акций, так как спорен сам момент "возникновения" этих акций как объекта прав. В любом случае признается недействительным не договор отчуждения акций, а сама эмиссия.

Согласно ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" эмиссией ценных бумаг называется установленная этим Законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг. Размещение эмиссионных ценных бумаг - это их отчуждение эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Наконец, заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход права собственности на ценные бумаги, называется обращением ценных бумаг. В п. 2.1.1 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР РФ от 16 марта 2005 г. N 05-4/пз-н <10>, в качестве этапов эмиссии ценных бумаг, в том числе акций, выделены: принятие решения, являющегося основанием для размещения ценных бумаг; утверждение решения о выпуске ценных бумаг; государственная регистрация выпуска ценных бумаг; размещение ценных бумаг; государственная регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг. В доктринальной литературе <11> эмиссию акции характеризуют как взаимосвязанную совокупность ряда гражданско-правовых отношений, складывающуюся в связи с определенными действиями эмитента и подписчиков на акции, проходящую в своем развитии ряд стадий, в пределах которых участники приобретают определенные права и наделяются соответствующими обязанностями, а также ряда иных юридически значимых действий (регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг, проспекта эмиссии эмиссионных ценных бумаг, отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг), входящих в состав акционерных правоотношений, но с гражданско-правовыми отношениями непосредственной связи не имеющих, и действий технического характера (изготовление сертификатов ценных бумаг, раскрытие информации, содержащейся в проспекте эмиссии и в отчете об итогах выпуска), реализующихся через гражданско-правовые сделки (договоры на изготовление и перевозку бланков сертификатов, на публикации в средствах массовой информации и т.п.).

<10> БНА. 2005. N 18 (с послед. изм. и доп.).<11> См.: Долинская В.В. Акционерное право. Р. II, гл. 5, § 2.

Необходимо изменение указанных норм ФЗ. До прекращения доктринальных дискуссий и однозначного решения этого вопроса в законе представляется возможным использование в отношении акций, входящих в состав имущества акционерного общества, формулировок: "переходят к обществу", "учитываются на балансе общества" и т.п. Это призвано подчеркнуть не столько гражданско-правовой, сколько учетный характер используемых категорий и свести к минимуму заблуждения по вопросу прав акционерного общества на эти акции. В целом же эта проблема - еще одно подтверждение несовпадения экономических и правовых категорий, присвоенности, собственности и права собственности.

Подведем итоги 1-го этапа исследования имущественных отношений, субъектом которых выступает акционерное общество.

В целях выработки единообразного понятийного аппарата акционерного права предлагается определение: "Уставный капитал акционерного общества - денежное (стоимостное) выражение суммы вкладов акционеров, состоящее из номинальной стоимости акций, составляющее материальную базу деятельности акционерного общества и минимальный размер гарантированного удовлетворения требований кредиторов, подчиняющееся формализованному порядку образования и изменения". Его целесообразно сделать легальным. Соответствующие изменения следует внести и в другие законы, например ст. 11 Федерального закона "О банках и банковской деятельности".

Законодательство и иные правовые акты настоятельно требуют отхода в теории от идеи исключительного права акционерного общества на уставный капитал. Одновременно назрела необходимость легализации конструкции ограничений права собственности акционерного общества правами акционеров и третьих лиц на вклад.

Понятие "чистые активы" занимает промежуточное положение между "имуществом" и "уставным капиталом", подтверждает, что понятие "уставный капитал" уже понятия "имущество", так как не может включать долги (имущественные обязанности), и носит абстрактный характер.

Имущество акционерного общества состоит из вещей, имущественных прав и имущественных обязанностей; включает в себя уставный капитал наряду с другими фондами (ст. 35 ФЗ).

В отношении фондов представляется целесообразным включение в ст. 35 ФЗ оговорки об учетном характере используемой в ней терминологии.

В отношении акций, входящих в состав имущества акционерного общества, представляется возможным использование формулировок учетного характера: "переходят к обществу", "учитываются на балансе общества" и т.п.

§ 2. Формирование уставного капитала акционерного общества

Размер уставного капитала акционерного общества. Виды вносимого в уставный капитал имущества. Формы внесения имущества в уставный капитал. Сроки формирования уставного капитала.

Акционерная собственность является сложным механизмом, в связи с чем теоретический и практический интерес представляют как присвоенность, так и присвоение акционерным обществом имущественных благ.

Процесс присвоения акционерным обществом вкладов инвесторов опосредуется их внесением, оплатой акций.

В соответствии с ч. 3 ст. 55 Конституции РФ и п. 2 ст. 1 ГК право собственности может быть ограничено на основании федерального закона в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Ограничения по формированию уставного капитала акционерного общества можно разделить на ограничения по размеру уставного капитала, по виду вносимого в уставный капитал имущества, по форме внесения имущества в уставный капитал, по срокам формирования.

Исходя из того, что право есть равная мера в отношении неравных субъектов, следует определить соотношение общего правового регулирования создания юридических лиц и специального - применительно к акционерным обществам.

В силу необходимости реализации гарантийной функции уставного капитала в законодательстве стран романо-германской системы, как правило, предусмотрен минимальный размер уставного капитала. Он может различаться в зависимости от формы акционерного общества (при открытой форме он обычно больше, чем при закрытой). Современное российское законодательство также различает минимальный уставный капитал открытого и закрытого общества. В США минимальный размер капитала законом не оговаривается. Величина капитала, его выпущенной и оплаченной части, а также другие важные для функционирования акционерного общества вопросы определяются в учредительных документах.

В интересах общества, государства и кредиторов установлены ограничения по виду вносимого в уставный капитал имущества.

Оплата акций не может осуществляться имуществом, изъятым из гражданского оборота и ограниченным в обороте. К нему относятся, например, леса, составляющие лесной фонд (ст. 12 Лесного кодекса РФ <12>), водные объекты, находящиеся в государственной собственности (ст. 35 Водного кодекса РФ <13>), оружие (ст. 6 Федерального закона от 13 декабря 1996 г. N 150-ФЗ "Об оружии" <14>), музейные ценности (Федеральный закон от 26 мая 1996 г. N 54-ФЗ "О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации" <15>). В соответствии с п. 6 ст. 3 Федерального закона от 25 октября 2001 г. N 137-ФЗ "О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации" <16> не допускается внесение права постоянного (бессрочного) пользования земельными участками в уставные (складочные) капиталы коммерческих организаций. При этом акционерные общества могут переоформить свое право постоянного (бессрочного) пользования земельными участками на иное право, в том числе право аренды земельных участков, в установленном федеральными законами порядке. При отсутствии или нарушении таких норм: а) будут нарушены интересы государства и общества в целом (например, в удовлетворении культурных потребностей за счет доступа к музейным ценностям); б) проблематично будет обратить взыскание на имущество акционерного общества (гарантированным минимумом которого выступает уставный капитал).

<12> СЗ РФ. 1997. N 5. Ст. 610 (с послед. изм. и доп.).<13> СЗ РФ. 1995. N 47. Ст. 4471 (с послед. изм. и доп.).<14> СЗ РФ. 1996. N 51. Ст. 5681 (с послед. изм. и доп.).<15> СЗ РФ. 1996. N 22. Ст. 2591 (с послед. изм. и доп.).<16> СЗ РФ. 2001. N 44. Ст. 4148 (с послед. изм. и доп.).

Ограничения по виду вносимого в уставный капитал имущества могут быть предусмотрены законодательством, определяющим особенности правового статуса акционерных обществ в определенных сферах деятельности.

В соответствии со ст. 11 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" Банк России устанавливает предельные размеры неденежных вкладов в уставный капитал кредитной организации, а также перечень видов имущества в неденежной форме, вносимого в оплату уставного капитала. Норматив минимального размера уставного капитала кредитной организации может устанавливаться в зависимости от ее вида. Не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации привлеченные денежные средства, а также, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, средства федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении федеральных органов государственной власти <17>.

<17> См. также: "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций": Инструкция ЦБ РФ от 14 января 2004 г. N 109-И // Вестник Банка России. 2004. N 15; "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами Федерального закона "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации": информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21 февраля 2001 г. N 60 (п. 14) // Вестник ВАС РФ. 2001. N 5.

Согласно п. 2 ст. 4 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" <18>, акции акционерного инвестиционного фонда могут оплачиваться только денежными средствами или имуществом, предусмотренным его инвестиционной декларацией <19>.

<18> СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562 (с послед. изм. и доп.).<19> См. также: ст. 34 этого Закона; Положение о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов, утвержденное Приказом ФСФР РФ от 30 марта 2005 г. N 05-8/пз-н // БНА. 2005. N 17 (с послед. изм. и доп.).

Проспектом эмиссии (решением о выпуске) дополнительных обыкновенных акций должника в рамках процедуры внешнего управления должна предусматриваться оплата акций только денежными средствами (п. 2, 3, 4 ст. 114 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Оплата иностранными инвесторами приобретаемых ими акций страховых организаций производится исключительно в денежной форме (п. 6.4.14 Стандартов).

Примером сочетания частно и публично-правового регулирования акционерных отношений в целях стабилизации экономики, предотвращения финансовых махинаций, неосновательного обогащения, нормализации собираемости налогов и т.д. являются ограничения на природу средств, направляемых на оплату вкладов в уставный капитал акционерного общества. Еще в 1992 г. было установлено, что доля заемных средств, привлеченных для покупки ценных бумаг, не могла превышать 50% от общей стоимости приобретаемых ценных бумаг. Покупатели могли получить кредит на покупку ценных бумаг у обслуживающего их профессионального участника рынка ценных бумаг при наличии у последнего права на проведение банковских операций или взять кредит в банке, о чем были обязаны уведомить профессионального участника рынка ценных бумаг. Последний не имел права передавать покупателю принадлежавшие ему (покупателю) ценные бумаги, находившиеся на хранении у профессионального участника рынка ценных бумаг, до момента полного погашения покупателем кредита, полученного на приобретение ценных бумаг <20>. Ни в начале 90-х гг. XX в., ни сейчас нет механизма контроля за соблюдением этой нормы. В настоящее время действуют ст. 11 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", согласно которой не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации привлеченные денежные средства, и п. 6.4.14 Стандартов о запрете оплаты акций страховых организаций заемными средствами и находящимся в залоге имуществом.

<20> См.: п. 3.1 - 3.3 Инструкции Минфина РФ о правилах совершения и регистрации сделок с ценными бумагами от 6 июля 1992 г. N 53 // БНА. 1992. N 9 - 10 (утрат. силу).

По Закону Украины "О страховании" уставный фонд страховой компании в форме акционерного общества должен быть оплачен исключительно денежными средствами. Закон Приднестровской Молдавской Республики от 10 января 2004 г. N 38433 "Об акционерных обществах" <21> формально пошел по другому пути, фактически преследуя ту же цель, что и российское законодательство. В п. 4 ст. 34 Закона установлен перечень имущества, которое не может вноситься в качестве вклада в уставный капитал: а) денежная оценка деятельности учредителей по созданию общества и трудовая деятельность акционеров, работающих в обществе; б) обязательства (долги) учредителей, акционеров общества и других лиц; в) незарегистрированное недвижимое имущество; г) имущество, принадлежащее приобретателю акций на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, без согласия собственника этого имущества; д) имущество, гражданский оборот которого запрещен или ограничен без согласия собственника, определенного законодательными актами Республики. Вторая Директива ЕС от 13 декабря 1976 г. N 77/91/ЕЕС (поправки - Директива ЕС от 23 ноября 1992 г. N 92/101/ЕЕС) предусматривает, что в уставный капитал могут быть внесены только активы, представляющие экономическую ценность, и запрещает внесение вклада в виде выполнения работ или оказания услуг обществу.

<21> Собрание актов законодательства Приднестровской Молдавской Республики. 2004. N 2.

Устав самого акционерного общества также может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества (ч. 2 п. 2 ст. 34 ФЗ).

По современному отечественному законодательству стоимость вклада, вносимого неденежными средствами, определяется по соглашению между учредителями - при формировании уставного капитала (учреждении общества) или советом директоров (наблюдательным советом) - при изменении уставного капитала. Для определения рыночной стоимости таких вкладов должен привлекаться независимый оценщик. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком (п. 3 ст. 34, ст. 77 ФЗ). Копия отчета оценщика о рыночной стоимости имущества, внесенного в качестве оплаты за акции, представляется в регистрирующий орган (п. 3.2.7 Стандартов).

Российский законодатель частично идет по пути, признанному многими странами. Вторая Директива ЕС от 13 декабря 1976 г. N 77/91/ЕЕС требует привлечения в случае внесения в уставный капитал неденежных вкладов независимого эксперта для оценки имущества. Его отчет подлежит публикации (раскрытие информации) в соответствии с Первой Директивой от 9 марта 1968 г. N 68/151/ЕЕС. Однако отечественная действительность требует совершенствования существующего правового регулирования.

Независимым оценщиком могут быть юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, имеющие лицензию на осуществление оценочной деятельности, а одним из условий получения такой лицензии является наличие высшего профессионального и дополнительного образования, определенного стажа работы по профилю <22>. Образовательный ценз в отношении учредителей и членов совета директоров (наблюдательного совета) в России не установлен. Методики оценки в ФЗ отсутствуют, что вполне оправдано <23>. Но обязанность обращения к таким методикам учредителей и членов совета директоров (наблюдательного совета) также нигде не урегулирована. Следовательно, не приходится рассчитывать на объективность и единообразие при оценке вкладов последними. Договор между оценщиком и заказчиком регулируется как общегражданским законодательством, устанавливающим в том числе право заказчика отказаться от исполнения договора (ст. 717, 782 ГК) и общие положения об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора, так и специальным, ужесточающим соответствующие нормы (принцип оспоримости оценки имущества закреплен в ст. 13 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации"). Полезной, на наш взгляд, новеллой является ч. 3 п. 2 ст. 15 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью": возложение на независимого оценщика в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества при недостаточности имущества общества субсидиарной ответственности по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов. Что касается учредителей, то в литературе высказываются надежды на невыгодность для них неточной оценки. Однако на практике нельзя исключить ни ошибку учредителей, ни их преднамеренный сговор. Решение совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества об определении стоимости имущества (включая стоимость акций), принятое на основании ст. 77 ФЗ, как разъяснил Президиум ВАС РФ, может быть оспорено в судебном порядке, если советом директоров при его вынесении допущено нарушение требований, предусмотренных законом <24>, т.е. только по формальному критерию.

<22> См.: "Об оценочной деятельности в Российской Федерации": Федеральный закон от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ // СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3813 (с послед. изм. и доп.); см. также: "Об утверждении квалификационной характеристики по должности "Оценщик (эксперт по оценке имущества)": Постановление Министерства труда и социального развития РФ от 27 ноября 1996 г. N 11; "Об утверждении квалификационной характеристики должности "Оценщик интеллектуальной собственности": Постановление Министерства труда и социального развития РФ от 24 декабря 1998 г. N 52.<23> Ранее такая попытка предпринималась. См.: п. 17 Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утв. Постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590 // СП СССР. 1990. N 15. Ст. 82 (утрат. силу).<24> См.: "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций": информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. N 33 // Вестник ВАС РФ. 1998. N 6.

Итоговая величина рыночной стоимости объекта оценки, указанная в отчете независимого оценщика, признается достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки. В один и тот же момент времени не могут существовать две разные оценки рыночной стоимости одного и того же имущества, признаваемые равно достоверными. Из вышеизложенного следует преимущество профессиональной деятельности. Таким образом, установленная в ФЗ обязанность привлечения профессионального оценщика для определения рыночной стоимости имущества должна исключать необходимость определения такой стоимости другими лицами. В связи с чем предлагается внести изменения в ФЗ:

1) п. 3 ст. 35 ФЗ изложить в следующей редакции: "Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества и дополнительных акций, производится независимым оценщиком";

2) п. 1 ст. 77 ФЗ исключить;

часть 1 п. 2 ст. 77 ФЗ изложить в следующей редакции: "Для определения рыночной стоимости имущества должен быть привлечен независимый оценщик";

часть 2 п. 2 ст. 77 ФЗ исключить;

3) дополнить ФЗ нормой, аналогичной ч. 3 п. 2 ст. 15 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", возложив на независимого оценщика в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов.

Внесение подобных изменений в акционерное законодательство должно быть связано с изменением и общегражданского законодательства. Часть 2 п. 6 ст. 66 ГК можно изложить в следующей редакции: "Денежная оценка вклада участника хозяйственного общества, вносимого в неденежной форме, производится независимым оценщиком".

Партнеры вкладчиков "натурой" берут на себя повышенную ответственность и имеют за это право на определенные гарантии. До тех пор пока этот вопрос не решен в законодательстве, можно посоветовать участникам акционерного общества включать в учредительные документы следующее (или другое, но аналогичное) положение: "Первоначальные владельцы акций, выданных в обмен на вклад в виде интеллектуальной собственности, могут отчуждать их только после того, как общему собранию акционеров доказана реальная экономическая эффективность их интеллектуального вклада".

Эффективным было бы и ограничение на определенный в уставе срок права отчуждения, полученного в обмен на материальные активы акции. Однако то, что хорошо в закрытых акционерных обществах, в открытых сталкивается с принципом беспрепятственного осуществления гражданских прав, к которым относится и право акционера на отчуждение принадлежащих ему акций. Исходя из того, что субъективные права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ст. 1 ГК), такое ограничение может быть установлено только в федеральном законе и только в целях защиты прав и законных интересов других акционеров и акционерного общества в целом.

Но имеют право на такие гарантии и третьи лица, в первую очередь, кредиторы акционерного общества. Представляется необходимым включить в действующее законодательство норму, предусматривающую минимальный процент денежных средств в уставном капитале, внесение которого обязательно для регистрации акционерного общества. Это поможет предотвратить новую волну "грюндерства" и сократить необоснованное обращение к кредитам на первом этапе существования акционерного общества. Подобный положительный опыт на протяжении десятилетия демонстрируют банковское законодательство и правовые акты ЦБ РФ <25>.

<25> См.: ст. 11 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"; телеграмму ЦБ РФ от 21 февраля 1994 г. N 47-94 (утрат. силу); п. 13.3 Инструкции ЦБ РФ от 17 сентября 1996 г. N 8 "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации" (новая ред. Инструкции ЦБ РФ N 8), с послед. изм. и доп. // Вестник Банка России. 1996. N 46, 64 (утрат. силу); указание ЦБ РФ от 14 января 2004 г. N 1371-У "Об упорядочении актов Банка России" // Вестник Банка России. 2004. N 15; Инструкцию ЦБ РФ от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" // Вестник Банка России. 2004. N 15 (с послед. изм. и доп.).

Акционерное законодательство не отвечает на вопрос о форме внесения имущества в уставный капитал. Ее можно установить методом толкования: процесс обмена товара (акция) на деньги (вклад в денежной форме) опосредуется договором купли-продажи; процесс обмена товара (акция) на другой товар (вклад в неденежной форме) - договором мены <26>.

<26> См. также: п. 4 ст. 454, 567 - 571 ГК, Федеральный закон "О рынке ценных бумаг". Традиционно этот вопрос решался на уровне правовых актов ЦБ РФ. См.: Инструкция ЦБ РФ от 17 сентября 1996 г. N 8 (утрат. силу).

У практиков вызывает нарекание легальное решение вопросов о сроках формирования уставного капитала. С одной стороны, акционерное общество должно быть заинтересовано в скорейшем формировании имущественной базы своей деятельности, с другой - акционеры бесспорно заинтересованы в оперативном включении их капиталов в производственный процесс и в быстром получении прибыли. Наконец, кредиторы, в том числе государство как кредитор по обязательным платежам в бюджет, также заинтересованы в сокращении срока между государственной регистрацией юридического лица и началом его нормального функционирования. А до оплаты 50% уставного капитала, которая должна быть осуществлена в течение трех месяцев с момента государственной регистрации, акционерное общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества, т.е. заниматься обычной хозяйственной деятельностью (ч. 2 п. 3 ст. 2, ч. 2 п. 1 ст. 34 ФЗ). Кроме того, при размещении ценных бумаг акционерных обществ зачисление этих бумаг на лицевые счета в реестре владельцев именных ценных бумаг и на счета депо в депозитариях осуществляется только после полной оплаты соответствующих ценных бумаг (п. 6.4.9 Стандартов).

Общегражданское законодательство и законодательство о различных организационно-правовых формах юридических лиц достаточно единообразно решает вопрос о сроках формирования имущественной базы деятельности организаций.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем на половину; оставшаяся часть подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества (п. 3 ст. 90 ГК, п. 2 ст. 16 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Нормы об обществах с ограниченной ответственностью распространяются на общества с дополнительной ответственностью.

Член производственного кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее 10% паевого взноса, а остальную часть - в течение года с момента регистрации (п. 2 ст. 109 ГК).

Федеральный закон "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" демонстрирует иной подход, но его норма строже, чем в ФЗ. Законодательство о некоммерческих организациях, как правило, обходит этот вопрос.

То есть к моменту государственной регистрации имущественная база деятельности значимых для торгового оборота юридических лиц должна быть частично сформирована. В Приднестровской Молдавской Республике на момент государственной регистрации акционерного общества должно быть оплачено не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении. Вторая Директива ЕС от 13 декабря 1976 г. N 77/91/ЕЕС требует внесения на момент регистрации публичных компаний (аналог отечественного открытого акционерного общества; некоторые страны распространили действие Директивы и на частные компании - аналог отечественного закрытого акционерного общества) не менее 25% уставного капитала. Аналогичный подход наблюдался ранее в правовом регулировании создания акционерных обществ в России.

Действующая редакция ФЗ резко изменила ситуацию: на момент регистрации объединение капиталов не требуется; после регистрации в течение трех месяцев должно быть оплачено не менее 50% уставного капитала, в течение года (если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества) - полностью (п. 1 ст. 34 ФЗ). Радость некоторых авторов по поводу того, что "уходят в прошлое накопительные счета и акты передачи имущества несуществующим юридическим лицам", вызывает здоровый скепсис.

Так называемые накопительные счета имеют нечто общее (идею резервирования денежных средств в целях гарантированного исполнения обязательств) с аккредитивами, которые никому не приходит в голову критиковать. Денежные средства с них возвращаются при расторжении договора купли-продажи акций в период проведения подписки на них и если итоги выпуска акций не зарегистрированы <27>. Можно было бы понять (но не принять) новую схему при легализации "мыльных пузырей": регистрируется акционерное общество без имущества, объявляется открытая подписка на акции (пожертвуйте деньги на Панамский канал на Марсе). Но при учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей (ч. 2 п. 2 ст. 25 ФЗ).

<27> См., например: ч. 2 п. 6.1.11 Стандартов.

Оплата уставного капитала оформляется, как мы уже выяснили, договорами. Любые добросовестные участники договорных отношений защищены разветвленной системой способов обеспечения исполнения обязательств и механизмом ответственности (только в гл. 23 ГК - 53 статьи, в гл. 25 - 14). Любые, но не акционерное общество.

Части 4 и 5 п. 1 ст. 34 ФЗ говорят о возможности предусмотреть в договоре о создании общества взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций и о переходе права собственности на неоплаченные акции к акционерному обществу. Правда, это право ограничено сроками - не более одного года с момента их приобретения; целевым назначением - должны быть реализованы под угрозой уменьшения уставного капитала или даже ликвидации общества; объемом - не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Кроме сомнительности для акционерного общества такого блага, как право собственности на неоплаченные акции, на практике возникает ряд технических вопросов, которые пока не решены и в теории.

Право собственности переходит "на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций)". Оплата акций при учреждении общества производится по цене не ниже номинальной стоимости этих акций (ч. 1 п. 1 ст. 36 ФЗ). Номинальная стоимость всех обыкновенных и привилегированных акций одного типа (категории), выпуска должна быть одинаковой (ч. 2 п. 1 ст. 25, ч. 2 п. 1 ст. 32 ФЗ). Сложившаяся практика демонстрирует, что и цена размещения этих акций является одинаковой. Косвенное нормативное обоснование мы найдем в п. 1 ст. 31 и ч. 2 п. 1 ст. 32, а также в п. 2 ст. 7 ФЗ - инвестору не имеет смысла при учреждении акционерного общества платить больше другого инвестора за равный объем прав по акции; открытая подписка в открытом акционерном обществе по своему правовому режиму близка к публичному договору, во всяком случае в той части, что открытое акционерное общество как коммерческая организация, по характеру своей деятельности осуществляющая размещение акций в отношении каждого, кто к ней обратится, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения договора, а цена товаров устанавливается одинаковой для всех (ст. 426 ГК).

Итак, инвестор частично не оплатил одну акцию, на которую он подписался, т.е. по букве закона акционерному обществу должна перейти собственность на акцию, цена размещения которой соответствует неоплаченной сумме - часть одной акции, ее дробь. Однако основания образования дробной акции исчерпывающим образом перечислены в ч. 1 п. 3 ст. 25 ФЗ и нашу ситуацию не включают. Представляется логичным обратиться к п. 3 ст. 486 и п. 3, 4 ст. 488 ГК и признать за акционерным обществом право потребовать оплаты акции и уплаты процентов в соответствии со ст. 395 ГК или возврата неоплаченной акции. Однако пока в ФЗ не внесены соответствующие изменения и дополнения, есть угроза, что недобросовестный инвестор может ограничительно толковать эти санкции, требуя применения только п. 3 ст. 486 ГК, который не позволяет акционерному обществу ни расторгнуть договор, ни взыскать убытки сверх процентов за неисполнение денежного обязательства (см. также ст. 396 ГК).

Исходя из собственной практики, рекомендуем включать в договор о приобретении акций и (или) учредительный договор, проспект эмиссии норму, аналогичную п. 5 ст. 488 ГК: с момента передачи акции (прав на акцию) инвестору и до ее полной оплаты акция признается в залоге у акционерного общества для обеспечения исполнения инвестором (покупателем) его обязанности по оплате.

Оптимальный же вариант - внесение изменений и дополнений в ФЗ и изложение ч. 4 п. 1 ст. 34 ФЗ следующим образом:

"В случае неполной оплаты акций в течение срока, установленного абзацем первым настоящего пункта, право собственности на не полностью оплаченные акции вне зависимости от размера задолженности переходит к обществу. Внесенная учредителем за акции часть суммы остается у акционерного общества. Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций".

В ситуации, когда не образуются фактические дроби акции, может возникнуть вопрос о соотношении понятий "ликвидация акционерного общества", чьи чистые активы оказались меньше легального минимального уставного капитала, который и был заявлен при создании общества, и "признание недействительной регистрации" общества <28>.

<28> См.: п. 2 ст. 61 ГК; ст. 25 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" // СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. 1). Ст. 3431 (с послед. изм. и доп.); п. 23 Постановления Пленума ВС РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // Вестник ВАС РФ. 1996. N 9; информационное письмо Президиума ВАС РФ "О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной" от 9 июня 2000 г. N 54 // Вестник ВАС РФ. 2000. N 7.

С учетом легальной цели деятельности акционерного общества - извлечение прибыли, достижение которой затрудняется при ограниченности первоначальной имущественной базы, нормы ч. 1 и 2 п. 1 ст. 34 ФЗ представляются необоснованно мягкими. Предлагается внести в них изменения и изложить следующим образом:

"Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть оплачены на момент государственной регистрации в размере не менее 50 процентов.

Оставшаяся часть должна быть полностью оплачена в течение шести месяцев с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества".

Подведем итоги.

Установленная в ФЗ обязанность привлечения профессионального оценщика для определения рыночной стоимости имущества должна исключать необходимость определения такой стоимости другими лицами. В связи с чем предлагается внести изменения в ФЗ:

1) п. 3 ст. 35 ФЗ изложить в следующей редакции: "Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества и дополнительных акций, производится независимым оценщиком";

2) п. 1 ст. 77 ФЗ исключить;

часть 1 п. 2 ст. 77 ФЗ изложить в следующей редакции: "Для определения рыночной стоимости имущества должен быть привлечен независимый оценщик";

часть 2 п. 2 ст. 77 ФЗ исключить;

3) дополнить ФЗ нормой, аналогичной ч. 3 п. 2 ст. 15 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", возложив на независимого оценщика в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов.

Внесение подобных изменений в акционерное законодательство должно быть связано с изменением и общегражданского законодательства. Часть 2 п. 6 ст. 66 ГК можно изложить в следующей редакции: "Денежная оценка вклада участника хозяйственного общества, вносимого в неденежной форме, производится независимым оценщиком".

Меры охраны законных интересов акционеров, вносящих вклады в денежной форме, и кредиторов акционерного общества, если они связаны с ограничениями субъективных прав и свобод других акционеров, могут быть закреплены только в федеральном законе.

В целях обеспечения интересов акционеров и кредиторов акционерного общества представляется необходимым включение в действующее законодательство нормы, предусматривающей минимальный процент денежных средств в уставном капитале, внесение которого обязательно для регистрации акционерного общества.

Выявлено, что внесение имущества в уставный капитал оформляется договорами купли-продажи или мены в зависимости от характера этого имущества.

В целях обеспечения интересов акционерного общества, акционеров и кредиторов акционерного общества предлагается внести изменения и дополнения в ФЗ, изложив ч. 1, 2 и 4 п. 1 ст. 34 ФЗ следующим образом:

"Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть оплачены на момент государственной регистрации в размере не менее 50 процентов".

"Оставшаяся часть должна быть полностью оплачена в течение шести месяцев с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества".

"В случае неполной оплаты акций в течение срока, установленного абзацем первым настоящего пункта, не полностью оплаченные акции вне зависимости от размера задолженности переходят к обществу. Внесенная учредителем за акции часть суммы остается у акционерного общества. Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций".

До внесения в ФЗ соответствующих изменений и дополнений рекомендуется включать в договор о приобретении акций и (или) учредительный договор, проспект эмиссии норму, аналогичную п. 5 ст. 488 ГК: "С момента передачи акции (прав на акцию) инвестору и до ее полной оплаты акция признается в залоге у акционерного общества для обеспечения исполнения инвестором (покупателем) его обязанности по оплате".

§ 3. Изменения уставного капитала акционерного общества

Формы изменения уставного капитала акционерного общества. Права и обязанности акционерного общества в отношении изменения уставного капитала. Соотношение оснований, форм и способов изменения уставного капитала. Источник средств при увеличении уставного капитала. Цели увеличения уставного капитала. Орган, компетентный принимать решение об изменении уставного капитала.

Ранее упоминалось, что уставный капитал акционерного общества, как и имущество в целом, может изменяться, но только количественно (в силу своей природы), при соблюдении положений законодательства и устава, только по решению его органов управления, с внесением соответствующих изменений в устав и регистрации их в предусмотренном порядке. Не останавливаясь на технике этого процесса <29>, отметим значимые с точки зрения правового регулирования положения, проблемы и тенденции.

<29> Об этом см.: Долинская В.В. Акционерное право. Р. II, гл. 2, § 4.

Закон выделяет две формы изменения уставного капитала, каждая включает по две подформы (способа):

1) увеличение:

а) путем увеличения номинальной стоимости акций,

б) путем размещения дополнительных акций;

2) уменьшение:

а) путем уменьшения номинальной стоимости акций,

б) путем сокращения общего количества акций.

В отношении обеих форм у акционерного общества могут существовать как права, так и обязанности. Обычно рассматривают обязанность уменьшить уставный капитал, если он оказался больше величины чистых активов (п. 1 ст. 34, п. 4 ст. 35, п. 2 и 3 ст. 72, п. 1 ст. 75 и п. 6 ст. 76 ФЗ), но специальным законодательством об акционерных обществах в сферах банковской, страховой деятельности может быть предусмотрена косвенная обязанность по увеличению уставного капитала для сохранения (получения) права заниматься отдельными видами деятельности. Уставный капитал акционерного общества может быть увеличен при присоединении к нему другого юридического лица.

При изменении уставного капитала права акционерного общества ограничиваются в интересах государства, общества, акционеров, кредиторов. Так, при увеличении уставного капитала акционерного общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций эти акции распределяются среди всех акционеров пропорционально количеству и в соответствии с категорией (типом) принадлежащих им акций (ч. 3 п. 5 ст. 28 ФЗ). При любом изменении уставного капитала доля привилегированных акций в его общем объеме не должна превышать 25% (п. 1 ст. 102 ГК, п. 2 ст. 25 ФЗ).

Увеличение уставного капитала акционерного общества путем выпуска дополнительных акций при наличии пакета акций, предоставляющего более 25% голосов на общем собрании акционеров и закрепленного в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о приватизации в государственной или муниципальной собственности, может осуществляться в течение срока закрепления только в случае, если при таком увеличении сохраняется размер доли государства или муниципального образования (п. 6 ст. 28 ФЗ).

В акционерных обществах с преобладающим участием государства в уставном капитале для увеличения этого капитала в ряде случаев кроме решения органа акционерного общества требуется акт государственного органа. Так, Указом Президента РФ от 21 сентября 1995 г. N 960 "О выпуске дополнительных акций Российского акционерного общества энергетики и электрификации (РАО "ЕЭС России")" было одобрено решение общего собрания акционеров этого акционерного общества об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций <30>.

<30> СЗ РФ. 1995. N 39. Ст. 3756.

Размер изменений уставного капитала регулируется ч. 2 п. 5 ст. 28 (увеличение), ч. 4 п. 1 ст. 29 (уменьшение), п. 4 ст. 35 ФЗ (уменьшение). В группу процедурных ограничений входят обязанности акционерного общества по уведомлению об изменениях органа государственной регистрации, акционеров и кредиторов (п. 1 ст. 101 ГК, ст. 12 - 14, 30, п. 4 ст. 62 ФЗ).

В законодательстве довольно хаотично используются как термины, обозначающие формы и способы изменения уставного капитала, так и термины, обозначающие организационно-технические действия (погашение, дробление, консолидация) и необязательно связанные с изменением уставного капитала. Например, при погашении акций реорганизуемых акционерных обществ (ст. 15 - 20 ФЗ) вместо них, как правило, выдаются акции новых акционерных обществ. Дробление и консолидация акций (ст. 74 ФЗ) могут осуществляться в рамках неизменяющегося размера уставного капитала. В ряде случаев в тексте Закона наблюдается "разрыв" между основанием, формой и способом изменения уставного капитала: при указании одного из них не конкретизируются другие. Попытка соотнести эти понятия присутствует в Стандартах.

В целях установления соотношения теоретических понятий и практических действий на основе анализа нормативного материала разработана таблица.

Изменения уставного капитала

Особо подчеркнем, что эта таблица охватывает основные случаи изменения уставного капитала и не совпадает с основаниями эмиссии акций: например, изменение прав по акциям, выпуск новых и конвертация в них старых могут не отразиться на величине уставного капитала.

При увеличении уставного капитала значение имеет источник средств. Во-первых, п. 2 ст. 99 ГК гласит: "Не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества...", т.е. увеличение уставного капитала должно осуществляться за счет средств инвесторов. В то же время согласно п. 5 ст. 28 ФЗ увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества, а путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества. ФЗ устанавливает ряд ограничений: по размеру увеличения уставного капитала, кругу акционеров, среди которых размещаются дополнительные акции, типу и количеству распределяемых акций (ч. 2 и 3 п. 5 ст. 28 ФЗ), но источник средств - имущество самого акционерного общества - не подлежит сомнению.

Пункт 4.3.2 Стандартов содержит закрытый перечень имущества (собственных средств) акционерного общества, за счет которого осуществляется размещение дополнительных акций путем распределения их среди акционеров этого акционерного общества: а) добавочный капитал акционерного общества; б) остатки фондов специального назначения акционерного общества по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия; в) нераспределенная прибыль акционерного общества прошлых лет. Этот же перечень используется при увеличении уставного капитала акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости акций (п. 5.3.2 Стандартов).