Акционерное право: основные положения и тенденции

Примечательно, что закон, как правило, говорит о нахождении имущества в собственности, а не о правовых формах последней (ч. 1 п. 1 ст. 48 ГК, ч. 1 п. 3 ст. 2 ФЗ; см. также: п. 1 ст. 109, ч. 1 п. 2 ст. 117, ч. 2 п. 1 ст. 118 ГК). Из общей картины выбивается ч. 1 п. 1 ст. 66 ГК: "...имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным... обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности".

Состав имущества акционерного общества (по крайней мере, выделение в нем уставного капитала и иных фондов), плюрализм субъектов акционерной собственности как экономической категории и существование системы ограничений и обременений права собственности вынуждают поставить под сомнение незыблемость этой формулировки.

Рассмотрим эту проблему на примере формирования уставного капитала акционерного общества - той части имущества, без которой невозможны существование общества, его государственная регистрация.

Вклады в уставный капитал вносятся деньгами, ценными бумагами, вещами, имущественными правами, иными правами, имеющими денежную оценку (п. 3 ст. 9, п. 2 ст. 34 ФЗ). Какими правами на потенциальный вклад может обладать инвестор и какое право он может передать акционерному обществу?

По мнению Е.А. Суханова, вклад - "имущество (или ПРАВО ПОЛЬЗОВАНИЯ ИМ) СТАНОВИТСЯ ОБЪЕКТОМ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ (выделено мной. - В.Д.) хозяйственного общества или товарищества" <34>. Подобное высказывание противоречит теориям классиков гражданского права, например С.М. Корнеева: "Объектами правоотношения собственности признаются предметы материального мира - вещи, а также деньги, ценные бумаги, документы. Объектом правоотношения собственности может быть только индивидуально-определенная вещь" <35>, а также не согласуется с законодательством о собственности.

<34> Суханов Е.А. Лекции о праве собственности. М., 1991. С. 98.<35> Корнеев С.М. Право собственности. Общие положения: Гл. XVI // Советское гражданское право: Учебник / Отв. ред. В.П. Грибанов, С.М. Корнеев. М., 1979. Т. 1. С. 293.

Известен принцип гражданского права, по которому ни одно лицо не может передать другому больше прав, чем оно имеет само: Nemo plus juris ad alienum transferre potest, quam ipse habet <36>. В соответствии с этим субъект права собственности может передать акционерному обществу право собственности или ограниченное вещное право; субъект ограниченного вещного права - ограниченное вещное право, равное или меньшее по объему первоначального; субъект иного имущественного права или права, имеющего денежную оценку, - право, меньшее по объему первоначального.

<36> Вопреки ему отечественное законодательство и практика выработали парадоксальную формулу, когда субъекты права хозяйственного ведения, т.е. несобственники, создают новое юридическое лицо, которое может наделяться правом собственности на переданное ему несобственниками имущество (п. 2 ст. 295 ГК).

Применительно к первому случаю есть прямое указание в п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" <37>: "При разрешении споров по поводу имущества, возникающих между хозяйственным... обществом... и его учредителем (участником), следует исходить из того, что имущество в натуре, внесенное учредителем (участником) в уставный (складочный) капитал хозяйственного... общества, принадлежит последним на праве собственности. Исключение составляют лишь случаи, когда в учредительных документах хозяйственного... общества... содержатся положения, свидетельствующие о том, что в уставный (складочный) капитал учредителем (участником) передавалось не имущество в натуре, а лишь права владения и (или) пользования соответствующим имуществом".

<37> Вестник ВАС РФ. 1996. N 9; БВС РФ. 1997. N 5.

Имущественные права в целом в качестве вклада в уставный капитал упоминаются в п. 1 ст. 115 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" <38>.

<38> СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190 (с послед. изм. и доп.).

Последняя формула связана с тем, что: а) в случае передачи обязательственного права, равного по объему собственному, произойдет перемена лиц в обязательстве (гл. 24 ГК), фигура инвестора потеряет интерес для акционерного общества и исчезнет из правоотношения; б) так называемые исключительные права (авторские права, права на изобретение и другие результаты творчества, используемые в производстве) отчуждаются только в случаях, в порядке и, самое главное, в объеме, прямо предусмотренных в законе <39>.

<39> См. также: Долинская В.В. Акционерное право. Р. II, гл. 2, § 3.

Пункт 2 ст. 615 ГК прямо разрешает арендатору вносить с согласия арендодателя арендные права в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных товариществ и обществ, в том числе акционерного общества <40>.

<40> См.: Долинская В.В. Аренда: общие положения и проблемы правового регулирования // Закон. 2005. N 3.

Согласно п. 2 Постановления Правительства РФ от 30 июня 1999 г. N 720 "Об открытом акционерном обществе "Туполев" в качестве вклада в уставный капитал были переданы принадлежащие Российской Федерации права на результаты интеллектуальной деятельности (научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ) <41>.

<41> СЗ РФ. 1999. N 27. Ст. 3390 (с послед. изм. и доп.).

Хотя "вкладом не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или ноу-хау... в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом..." <42>.

<42> См.: п. 17 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8.

Законодатель четко разделяет права на результаты творческой деятельности на неотчуждаемые личные (например, право авторства) и отчуждаемые (например, использование промышленного образца в различных формах и объемах). В качестве вклада можно передать только последние, т.е. у акционера сохраняется связь с объектом интеллектуальной промышленной собственности.

Наконец, прямо "подрывали" концепцию права собственности акционерного общества на уставный капитал ст. 5.1 Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации на 1992 год, утвержденной Постановлением Верховного Совета РФ от 11 июня 1992 г. N 2980-1 и письмо ВАС РФ от 10 сентября 1993 г. N С-13/ОП-276 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике": имущественные вклады, внесенные государственными (муниципальными) предприятиями в уставный капитал (фонд) юридических лиц любой организационно-правовой формы, признаются находящимися в государственной (муниципальной) собственности <43>.

<43> См. соответственно: ВСНД и ВС РФ. 1992. N 28. Ст. 1617; Вестник ВАС РФ. 1993. N 11. Хотя Программа уже не применяется, письмо ВАС РФ не признавалось утратившим силу и сохраняет свое теоретическое значение.

Из вышеизложенного следует, что между акционером и внесенным им вкладом сохраняется некая связь, имеющая серьезные последствия для судьбы имущества и имеющих на него права субъектов.

Одновременно пробелом в законодательстве является вопрос о взаимоотношениях акционерного общества и акционера, внесшего вклад на срочной основе, при истечении срока, а также при прекращении его прав на вклад, гибели вклада.

Проиллюстрируем рассматриваемую проблему на примере арендуемого имущества. "По договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование" (ст. 606 ГК). Наймодателем может быть собственник сдаваемого внаем имущества, лицо, владеющее имуществом на ограниченном вещном праве, а также наниматель имущества, сдающий его в поднаем.

Прекращение договора найма по любому основанию влечет прекращение поднайма. В целях стабилизации имущественных и хозяйственных отношений при переходе права собственности на сданное внаем имущество от наймодателя к другому лицу договор найма сохраняет силу для нового собственника. Представляется, что решение вопроса о характере возможных изменений в отношениях между акционерным обществом и его акционером, внесшим свой вклад правами на нанятое имущество, потребует рассмотрения всех основных вариантов прекращения правоотношения имущественного найма.

1. Правоотношение имущественного найма прекращается в связи с истечением срока действия договора при условии, что наймодатель потребует возврата ему имущества. Так как наниматель не может заранее предвидеть решение наймодателя, то следовало бы оговорить в законе, что "участник акционерного общества может внести в качестве вклада права на нанимаемое им имущество на срок, не превышающий срока действия договора имущественного найма", и предусмотреть его ответственность за нарушение этой нормы.

2. Правоотношение имущественного найма прекращается в случае гибели имущества, сданного внаем, поскольку оно определено индивидуальными признаками, и, следовательно, исполнение оказывается невозможным.

Риск случайной гибели имущества несет наймодатель. В случае гибели имущества по вине нанимателя или лиц, за действия которых он отвечает, наниматель несет ответственность перед наймодателем в общем порядке. Интересно и до сих пор не определено положение акционерного общества в этих взаимоотношениях. Будет ли оно нести ответственность в регрессном порядке перед нанимателем - своим акционером, если в гибели имущества виновно само акционерное общество или лица, за действия которых оно отвечает? В общегражданском смысле - безусловно. Первичные (по отношению к акционерному обществу) права на имущество у нанимателя, в наличии виновное поведение акционерного общества. Однако по общему правилу акционеры лишаются своих прав на вклады при передаче их акционерному обществу. В то же время, даже если передача правомочий не просто ограничивает в них субъекта прав, но и лишает на некоторое время, правомочия через свое происхождение связаны с этим субъектом. Следовательно, получатель правомочий в определенной степени ответственен перед передавшим их. И, таким образом, акционерное общество будет нести ответственность перед своим акционером за судьбу переданного ему вклада в виде каких-либо прав.

Не решен вопрос о взаимоотношениях акционера и акционерного общества при гибели имущества, права на которое послужили вкладом, при отсутствии вины акционерного общества. Представляется полезным обратиться к законодательству о залоге (тоже во многом несовершенному). Залогодержатель имеет право:

- потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, если предмет залога утрачен не по вине залогодержателя и залогодатель его не восстановил или с согласия залогодержателя не заменил другим имуществом, равным по стоимости;

- преимущественного удовлетворения своих требований из суммы страхового возмещения при наступлении страховых случаев.

По аналогии в законодательстве или учредительных документах можно предусмотреть альтернативную обязанность акционера в случае гибели или других вариантов утраты имущества, права на которое переданы им акционерному обществу в виде вклада, заменить с согласия акционерного общества свой вклад равноценным в натуре или в денежном выражении или досрочно выйти из числа участников акционерного общества, возместив последнему убытки из суммы страхового возмещения (обязанность страхования имущества также возлагается на акционера).

3. Отношения по найму прекращаются при переходе имущества в собственность (полное хозяйственное ведение, оперативное управление) нанимателя в результате продажи, дарения, мены, наследования и т.п. в связи с совпадением должника и кредитора в одном лице. Для акционерного общества не имеет значения подобное изменение субъектов в договоре имущественного найма. Но оно само может в результате продажи, дарения, мены, наследования и т.п. (отношения с наймодателем) стать собственником имущества, права на которое переданы ему акционером в виде вклада. Очевидно, что правоотношения между акционером и акционерным обществом должны измениться. Для нанимателя не имеет значения смена наймодателя. Но совпадение в одном лице наймодателя и, например, поднанимателя имеет значение для последнего. И, по аналогии, это имеет значение для акционерного общества. Для него не могут иметь ценности отдельные правомочия на имущество, над которым оно как собственник получило абсолютную и неограниченную власть. Однако в этой ситуации нет ни "вины" акционера, ни какой-либо эффективной возможности для него изменить положение. Со стороны же акционерного общества можно предположить хотя и правомерное, но ухудшающее положение акционера "поведение". Причем акционерное общество идет на это сознательно для достижения своих целей. Возможно, следовало бы предусмотреть ограничения для акционерного общества на приобретение имущества, права на которое предоставлены ему акционером-нанимателем в виде вклада, в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) на срок действия договора имущественного найма; в противном случае за акционером должны сохраниться его права до момента истечения срока действия договора без какой-либо доплаты, замены предмета вклада и т.п.

4. Правоотношения найма могут прекратиться в результате досрочного расторжения договора по соглашению сторон либо по требованию одной из них. Представляется, что в данной ситуации должны наступить последствия по принципу, описанному в пункте 2.

В связи с пробелами в законодательстве по вопросам последствий истечения срока права акционерного общества на вклад при внесении его инвестором на срочной основе, прекращения прав инвесторов на вклад, гибели вклада актуальными остаются воспринятые практикой авторские рекомендации 1997 г. по включению в договор учредителей и устав специальных норм, определяющих судьбу вкладов, например:

"Участник, представивший акционерному обществу имущество, имущественные права, права, имеющие денежную оценку, на заранее оговоренный срок, может по истечении этого срока изъять свой вклад и выйти из акционерного общества, продлить срок пользования акционерного общества имущественными благами или заменить свой вклад равноценным по стоимости. Во всех случаях участник обязан предупредить о своем решении исполнительный орган акционерного общества за ______ до истечения срока. Во втором и третьем случаях акционерное общество (срок) в лице своих органов решает, принять ему или не принять предложенные условия".

"При прекращении прав инвестора на внесенный в неденежной форме вклад, на который не распространяется право собственности акционерного общества, такой акционер обязан в ______ заменить свой вклад денежным эквивалентом". (срок)

"Риск утраты (гибели, порчи) вклада, на который не распространяется право собственности акционерного общества, несет лицо, в фактическом обладании которого такой вклад находился".

Примечательно, что в 1998 г. законодатель воспринял эти рекомендации и ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в п. 3 ст. 15 предусмотрел обязанность участника общества с ограниченной ответственностью в случае досрочного прекращения у общества права пользования имуществом, переданным в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, представить обществу денежную компенсацию.

Итак, законодательство и иные правовые акты настоятельно требуют отхода в теории от идеи исключительного права акционерного общества на уставный капитал, имущество. Одновременно назрела необходимость легализации конструкции ограничений права собственности акционерного общества правами акционеров и третьих лиц на вклад.

В обмен на вклад инвестор получает акцию. При рассмотрении ее с классических позиций - ценная бумага, документ, вещь - исследователи, безусловно, приходят к выводу о наличии права собственности акционера на акцию. При учете бездокументарной формы акций усложняется правовое регулирование отношений. Формулировка п. 4 ст. 454 ГК (положения о купле-продаже как возмездной передаче товара в собственность по общему правилу применяются к продаже имущественных прав) является только первым уровнем приближения к решению проблемы. На первое место выходят права, которыми акция наделяет своего владельца по отношению к акционерному обществу. Из имущественных прав все правовые системы выделяют как имманентно присущие статусу акционера, владельца акции право требования части прибыли (дивиденда) и части имущества, остающегося при ликвидации акционерного общества после расчетов с кредиторами. Российский законодатель характеризует их как обязательственные (например, ст. 48 ГК).

Право собственности характеризуют как абсолютное, но это больше относится не к его объему, а к характеру взаимодействия между его участниками и, опосредованно, к характеру его защиты. В абсолютном правоотношении одному управомоченному лицу противостоит неопределенный круг обязанных лиц, от которых и предоставляется защита управомоченному субъекту. Что касается объема, то право собственности признается полным в отличие от ограниченных вещных прав.

"Гражданское законодательство основывается на признании... неприкосновенности собственности..." (п. 1 ст. 1 ГК). "Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия..." (п. 2 ст. 209 ГК).

Однако на протяжении многих веков в доктрине и в законодательстве противоборствуют два подхода "собственность - право" и "собственность - функция". То есть право собственности как полное, абсолютное, никем и ничем не ограничиваемое или право собственности как благо, которое одновременно возлагает на обладающее им лицо определенное бремя в первую очередь в интересах социума. Представляется, что в настоящее время победил второй подход.

Свобода, по словам Ш.Л. Монтескье, это право делать то, что позволяют законы. Субъект права наделяется максимально возможной свободой, которая, исходя из принципов равенства участников отношений (п. 1 ст. 1 ГК), должна согласовываться с предоставлением такой же свободы всем другим субъектам.

В России проблема ограничений права собственности была в той или иной мере исследована:

- в дореволюционный период - в работах К. Анненкова, Е.В. Васьковского, В.И. Курдиновского, Д.И. Мейера, К. Победоносцева, И.А. Покровского, В.И. Сергеевича, Г.Ф. Шершеневича и др.;

- в советский период - в работах М.М. Огаркова, Н.А. Баринова, А.В. Венедиктова, В.П. Грибанова, А.В. Карасса, С.М. Корнеева, М.В. Колганова, И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского и др.;

- на современном этапе - в работах Д.В. Дождева, В.М. Камышанского, К.И. Скловского, Л.В. Щенниковой и др.

Однако до сих пор актуально замечание В.И. Курдиновского, сделанное в начале XX в.: вопрос о границах и ограничениях права собственности, едва затронутый в западно-европейской литературе, остается неразрешенным и у нас.

В законодательстве употребляются два термина: "ограничения" и "обременения" (ст. 274 - 277 ГК, ст. 1 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" <44>, ст. 48, 53 Федерального закона от 25 июня 2002 г. N 73-ФЗ "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации" <45> и др.). В литературе наблюдается две трактовки этих терминов:

<44> СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3594 (с послед. изм. и доп.).<45> СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2519 (с послед. изм. и доп.).

1) как синонимов - "ограничения (обременения) - наличие установленных законом или уполномоченными органами в предусмотренном законом порядке условий, запрещений, стесняющих правообладателя при осуществлении права собственности либо иных вещных прав на конкретный объект недвижимого имущества" <46>;

КонсультантПлюс: примечание.

Постатейный комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (под ред. П.В. Крашенинникова) включен в информационный банк согласно публикации - Спарк, 2001 (2-е издание, исправленное и дополненное).

<46> Статья 1 Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". См. также: Постатейный комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" / Под ред. П.В. Крашенинникова. М., 1999. С. 60 (авт. - М.И. Брагинский).

2) как несовпадающих понятий (обременение объекта и ограничение права) - на один объект помимо основного права - права собственности - в качестве обременений могут устанавливаться дополнительные права, зависимые от права собственности; ограничение относится только к существующему субъективному праву на объект и не приводит к установлению нового права <47>.

<47> См.: ст. 1 Градостроительного кодекса // СЗ РФ. 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 16; Аккуратов И.Ю., Коршунов Н.Н., Хорев А.А. К вопросу об ограничениях и обременениях права собственности // Государство и право. 2000. N 10. С. 68 - 72; Безбах В.В. Частная собственность на землю в странах Латинской Америки (правовое регулирование). М., 1998. С. 81 - 82; Камышанский В.П. Право собственности: Пределы и ограничения. М., 2000. С. 137. Мы разделяем вторую позицию.

Конституция РФ определяет перечень прав и обязанностей, которые не подлежат ограничению даже в условиях чрезвычайного положения (ч. 3 ст. 56), в том числе право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34). Согласно ч. 3 ст. 35 Конституции "никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного равноценного возмещения". Более четко в отличие от конституций зарубежных стран ограничения права собственности в России на уровне Верховного Закона страны не определены.

В российской дореволюционной литературе Д.И. Мейер делил ограничения права собственности на: 1) пределы существования права собственности - право участия общего и право участия частного в выгодах чужого имущества; 2) ограничения, установленные законом внутри пределов права собственности по основаниям, лежащим либо в личности субъекта права собственности, либо в обстоятельствах, не связанных с нею <48>. Часто выделяли ограничения конкретных правомочий в рамках права собственности <49>.

<48> См.: Мейер Д.И. Русское гражданское право. В 2 ч. М., 1997. С. 28.<49> См., например: Курдиновский В.И. Об ограничениях права собственности на недвижимое имущество по закону (по русскому праву). Одесса, 1904. С. 90.

Современное российское законодательство использует открытые перечни ограничений и содержит краткие нормы по некоторым их видам <50>.

<50> См., например: ст. 31 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества".

Если рассматривать правовые ограничения с точки зрения структуры нормы права, то они могут иметь место, по мнению А.В. Малько, как в гипотезе (юридический факт - ограничение), диспозиции (запрет, приостановление, обязанность), так и в санкции (меры наказания) <51>.

<51> См.: Малько А.В. Стимулы и ограничения в праве: Теоретико-информационный аспект. Саратов, 1994. С. 62.

В целом не противоречит этой позиции трехчленная классификация ограничений права собственности: 1) вещные права других лиц на объект права собственности; 2) правила о принудительном прекращении права собственности; 3) ограничения, касающиеся возможности осуществления права собственности <52>.

<52> См.: Юридический энциклопедический словарь / Гл. ред. О.Е. Кутафин. М., 2003. С. 383.

Рассматривая права и правоотношения в широком смысле, можно выделить ограничения: а) по цели; б) по субъекту; в) по объекту; г) по основаниям возникновения и прекращения; д) по правомочиям; е) отраслевые и т.д.

Целевые ограничения права собственности можно охарактеризовать как, в первую очередь, публичные (в интересах общества, государства); связанные с неправовыми понятиями такими общекультурными ценностями, как нравственность, мораль; имманентно присущие этому праву (если право собственности ограничивается в интересах других лиц - общества, семьи, соседей и других групп лиц, - а реализоваться как составная часть правовых отношений может только через взаимодействие собственника с другими лицами, то, следовательно, эти целевые ограничения внутренне свойственны праву собственности) <53>.

<53> В этой связи примечательна позиция Пухты, который считал, что о правомочиях собственника можно говорить лишь постольку, "поскольку собственность подлежит... ограничениям, благодаря которым от нее отделяются известные правомочия". Цит. по: Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность. М.-Л., 1948. С. 270.

Ограничения права собственности по субъектному составу зависят от индивидуального статуса лица, могут устанавливаться непосредственно в отношении права собственности данного субъекта или опосредованно - через исключительные особенности правового режима имущества других субъектов.

Ограничения права собственности по объектному составу зависят от роли имущества в гражданском обороте, индивидуального правового режима конкретного вида имущества, от характера сделок с этим имуществом и от наличия/отсутствия на это имущество прав третьих лиц. Причем в последнем случае ограничениями права собственности одних лиц могут выступать ограниченные вещные права других лиц.

Говоря об основаниях возникновения и прекращения ограничений права собственности, мы имеем в виду не исключительные основания возникновения и прекращения права собственности государства, муниципальных образований, юридических лиц и граждан, а соотношение различных юридических фактов. Ограничения права собственности порождают права у третьих лиц, обязанности у собственника, изменяют право собственности. Таким образом, из палитры юридических фактов как оснований возникновения, изменения и прекращения правоотношений мы выделяем действия, а именно юридические акты, которые подразделяются на административные акты и сделки. Первые помимо издания законов и принятия иных правовых актов включают в себя вынесение судебных постановлений. На наш взгляд, наряду с правомерными действиями в качестве оснований возникновения ограничений права собственности могут фигурировать и неправомерные, но только в рамках юридического состава (например, нарушение валютного, налогового, таможенного законодательства и в связи с этим арест имущества, приостановление операций по счету).

Ограничиваться может как право собственности в целом, так и отдельные правомочия. В связи с этим иногда выделяют ограниченные вещные права, чьей целью является хозяйствование в отношении имущества собственника (право хозяйственного ведения, право оперативного управления, отчасти доверительное управление, права арендатора при хозяйственной аренде), и ограничения права собственности, в том числе ограниченные вещные права, целью которых является удовлетворение чьего-либо интереса за счет ограничения правомочия собственника. ГК не содержит закрытого перечня вещных прав. Многие вопросы правового регулирования отношений между собственником и лицом, в чьих интересах так широко ограничивается право собственности, решаются на договорной основе (см., например, Федеральный закон "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях", ч. 2 ст. 660, п. 2 ст. 1012 ГК).

Ограничения права собственности могут устанавливаться как материальными, так и процессуальными отраслями права, как в целях обеспечения интересов третьих лиц, так и в целях, связанных с юридической ответственностью, санкциями. На сегодняшний день наиболее развито правовое регулирование ограничений права собственности гражданским, жилищным и земельным законодательством, валютным, налоговым и таможенным законодательством, в рамках арбитражного и гражданского процесса. Существуют определенные нормы в законодательстве о приватизации, инвестиционном законодательстве и т.п. <54>

<54> См. подробнее: Долинская В.В. Ограничения права собственности: понятие и виды // Закон. 2003. N 11. С. 3 - 10.

Акционерное общество - обязательный участник акционерных отношений. При характеристике последних мы отмечали, что характер акционерной собственности определяет особенности организации и деятельности общества.

Акционерное общество относится к той группе юридических лиц, которые возникают по воле их учредителей. Его имущественная база создается за счет объединения их вкладов. Товарно-денежный, возмездный (в широком смысле слова) характер предпринимательских отношений обусловливает получение в обмен на вклад определенного эквивалента, в роли которого выступает акция.

Таким образом, имущественные права акционерного общества и акционера в рамках акционерных правоотношений являются обязательными правовыми формами акционерной собственности.

Ограничения же права собственности акционерного общества (имущественные права акционера и третьего лица на вклад) выступают в качестве факультативных ("переменных") правовых форм акционерной собственности.

Подведем итоги.

Экономическая категория собственности находит в праве свое выражение в имущественных правах: вещных (право собственности и так называемые ограниченные вещные права) и обязательственных.

В обобщенном виде имущественное право можно определить как правовую форму экономических отношений собственности, выступающую средством реализации имущественного интереса, подлежащую денежной оценке, отчуждаемую и приобретаемую на основании сделок или иных юридических фактов.

По субъекту присвоения акционерная собственность является коллективной собственностью (экономическая категория), а на уровне объективного права субъектами имущественных прав выступают акционерное общество как юридическое лицо, акционеры, в том числе учредители (всегда) и в ряде случаев третьи лица.

Таким образом, основными правовыми формами отношений акционерной собственности являются:

1. Постоянные правовые формы:

а) право собственности акционерного общества на его имущество;

б) право собственности акционера на акцию;

в) обязательственные права - права требования акционера к акционерному обществу (доли прибыли, ликвидационной стоимости).

2. Факультативные ("переменные") правовые формы:

а) имущественное право акционера на вклад;

б) имущественное право третьего лица на вклад акционера.

Последние две формы, в тех случаях, когда они имеют место, являются ограничениями права собственности акционерного общества.

Полученные выводы будут положены в основу дальнейшего исследования.

Глава 2. Присвоенность имущества акционерным обществом

§ 1. Уставный капитал акционерного общества и смежные понятия

Присвоение, присвоенность, имущество. Соотношение понятий "имущество" и "уставный капитал". Чистые активы. Права инвесторов на вклад и право акционерного общества на уставный капитал и имущество. Акции, выпущенные акционерным обществом и находящиеся на его балансе.

В юридической науке собственность традиционно характеризуется через понятие "присвоение", хотя при этом каждая из этих категорий сохраняет свою смысловую нагрузку. В то же время собственность как система отношений включает в себя их статику - состояние принадлежности имущественных благ определенному субъекту, присвоенность и динамику - процесс обращения (оборота) имущественных благ, присвоение.

Несовпадение вышеуказанных понятий находит отражение и на нормативном уровне. Так, ч. 4 и 5 п. 1 ст. 34 ФЗ говорят о переходе права собственности на неоплаченные акции к акционерному обществу, а ч. 2 п. 6 ст. 76 ФЗ - о поступлении выкупленных акционерным обществом акций (за исключением выкупаемых при реорганизации общества) в его распоряжение. В виде исключения возможно сохранение права собственности на вклад за инвестором и передача обществу иного права, меньшего по объему права собственности.

Как с методологической точки зрения, так и в связи с вышеуказанным первой проблемой в блоке имущественных отношений является определенность категориального аппарата.

По примеру ГК акционерное законодательство оперирует понятием "имущество": "Общество [акционерное. - В.Д.] является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе..." (ч. 1 п. 3 ст. 2 ФЗ); "общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом" (п. 1 ст. 3 ФЗ). Наряду с этим используется термин "уставный капитал" (ч. 1 п. 1 ст. 2, п. 5 ст. 9, п. 3 ст. 11, ст. 25 и другие статьи ФЗ). Пользуясь отсутствием легальных определений имущества и уставного капитала, неудачно заимствуя зарубежный категориальный аппарат, ряд авторов допускает смешение понятий (имущество, акционерный капитал, уставный капитал, чистые активы, фонды акционерного общества и т.д.).

Понятие "имущество" используется в действующем гражданском законодательстве в трех смыслах:

1. Вещи (например, ст. 211 ГК; право собственности и иные, ограниченные, вещные права на материальные ценности).

Однако ст. 128 ГК гласит: "К объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права..." То есть понятие "имущество" шире понятия "вещи".

2. Вещи + имущественные права (активы) (например, ст. 56 ГК, удовлетворение требований кредиторов за счет активов, но не собственных долгов; в Постановлении Конституционного Суда РФ от 24 февраля 2004 г. N 3-П <1> также указано, что права требования охватываются понятием "имущество").

<1> См.: "По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона "Об акционерных обществах", регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании "Кадет Истеблишмент" и запросом Октябрьского районного суда г. Пензы": Постановление Конституционного Суда РФ от 24 февраля 2004 г. N 3-П // СЗ РФ. 2004. N 9. Ст. 830.

3. Вещи + имущественные права + имущественные обязанности (активы + пассивы) (например, ст. 48, 58, 1110, 1112 ГК; универсальное правопреемство при наследовании и при прекращении деятельности юридических лиц путем реорганизации).

Последнее, самое широкое понятие является наиболее точным и распространенным. Оно используется и применительно к юридическим лицам (например, ч. 1 п. 1 ст. 48 ГК).

Согласно ч. 1 п. 1 ст. 66 ГК "хозяйственными... обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным... обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности". То есть понятие "имущество", как правило, шире понятия "уставный капитал". Об этом же свидетельствуют п. 1 и 4 ст. 99 ГК.

Акционерное общество является собственником: имущества, переданного ему акционерами; продукции, произведенной обществом в результате хозяйственной деятельности; полученных доходов, а также иного имущества, приобретенного им по другим основаниям, допускаемым законодательством. За рубежом это имущество часто называют акционерным капиталом, характеризуя его через управомоченного субъекта. Имущество акционерного общества составляют основные фонды и оборотные средства, а также иные ценности, стоимость которых отражается в самостоятельном балансе общества (п. 1 ст. 48, п. 1 ст. 66, ст. 213 ГК, п. 3 ст. 2 ФЗ).

Уставный капитал образуется для обеспечения деятельности акционерного общества путем внесения участниками вкладов. Последние вносятся деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку (п. 3 ст. 9, ст. 25, п. 2 ст. 34 ФЗ).

Акционерное общество может относительно свободно изменять состав и размер своего имущества. Изменения уставного капитала возможны, как следует из ст. 28 - 30, 40 ФЗ, лишь при соблюдении положений законодательства и устава, только по решению его высшего органа управления, с внесением соответствующих изменений в устав и регистрации их в предусмотренном порядке.

Акционерное общество отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом. Претензии, не удовлетворенные за недостатком имущества, считаются погашенными (ст. 64 ГК, п. 1 ст. 3, ст. 22, 23 ФЗ). Действовавшее ранее законодательство не давало ответа, как будет решаться вопрос, если фактический размер имущества будет меньше зарегистрированного размера уставного капитала. Можно выразить удовлетворение, что авторские замечания 1993 г. <2> учтены при разработке нового закона. Пункт 4 ст. 35 ФЗ предусматривает, что, если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или по результатам аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, общество обязано объявлять об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов (см. также п. 4 ст. 99 ГК). Если стоимость чистых активов оказывается меньше величины минимального уставного капитала, предусмотренного законодательством (ст. 26 ФЗ), то акционерное общество обязано принять решение о своей ликвидации (п. 5 ст. 35 ФЗ). При уклонении общества от исполнения этих обязанностей его кредиторы, а также орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе требовать ликвидации общества в судебном порядке (п. 6 ст. 35 ФЗ) <3>.

<2> См.: Долинская В.В. Правовое регулирование организации и деятельности акционерных обществ. С. 44.<3> См. подробнее: Долинская В.В. О принудительном прекращении деятельности акционерных обществ // Вестник Международного университета. Серия "Право". Вып. 5 / Отв. ред. В.В. Безбах. М., 2001. С. 62 - 73.

В законодательстве не содержится общего определения понятия "чистые активы", хотя оно неоднократно упоминается в ГК и в федеральных законах об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц, являющихся коммерческими организациями (п. 2 ст. 74, п. 4 ст. 90, п. 4 ст. 99, п. 3 ст. 102, ст. 114 ГК, п. 9 ст. 35 Федерального закона от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации" и др.), часто - с одновременной отсылкой к порядку определения стоимости чистых активов.

Для акционерных обществ, не являющихся кредитными или страховыми организациями, Минфин России и ФКЦБ устанавливали порядок оценки чистых активов начиная с 1996 г., реализуя краткие нормы ГК (Приказ Минфина России от 28 июля 1995 г. N 81 "О порядке отражения в бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие первой части Гражданского кодекса Российской Федерации"; Приказ Минфина от 29 марта 1996 г. N 33 "О порядке оценки стоимости чистых активов акционерных обществ"; Приказ Минфина России и ФКЦБ от 5 августа 1996 г. N 71, 149 "О Порядке оценки стоимости чистых активов акционерных обществ" утратили силу).

Согласно п. 1 ныне действующего в качестве общего правила Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденного Приказом Минфина России и ФКЦБ России от 29 января 2003 г. N 10н/03-6/пз, "под стоимостью чистых активов акционерного общества понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерного общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету" <4>.

<4> БНА. 2003. N 18. О специфике расчета чистых активов для различных групп организаций в зависимости от сферы деятельности см. также: Постановление ФКЦБ от 25 мая 1998 г. N 14 "Об утверждении новой редакции Положения о порядке оценки и составления отчетности о стоимости чистых активов открытых паевых инвестиционных фондов, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации от 27 октября 1995 года N 19" // Вестник ФКЦБ. 1998. N 3 (с послед. изм. и доп.); Приказ Минфина РФ и ФКЦБ от 12 сентября 2003 г. N 83н, 03-158/пз "Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых активов страховых организаций, созданных в форме акционерных обществ" // Вестник ФКЦБ. 2003. N 11; Постановление ФКЦБ от 22 октября 2003 г. N 03-41/пс "Об отчетности акционерного инвестиционного фонда и отчетности управляющей компании паевого инвестиционного фонда" // Там же.

В состав активов, принимаемых к расчету по п. 3 Порядка, включаются:

а) внеоборотные активы, отражаемые в 1-м разделе бухгалтерского баланса (нематериальные активы, основные средства, незавершенное строительство, доходные вложения в материальные ценности, долгосрочные финансовые вложения, прочие внеоборотные активы); б) оборотные активы, отражаемые во 2-м разделе бухгалтерского баланса (запасы, налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям, дебиторская задолженность, краткосрочные финансовые вложения, денежные средства, прочие оборотные активы), за исключением стоимости в сумме фактических затрат на выкуп собственных акций, выкупленных акционерным обществом у акционеров для их последующей перепродажи или аннулирования, и задолженности участников (учредителей) по взносам в уставный капитал.

В состав пассивов, принимаемых к расчету по п. 4 Порядка, включаются: а) долгосрочные обязательства по займам и кредитам и прочие долгосрочные обязательства; б) краткосрочные обязательства по займам и кредитам; в) кредиторская задолженность; г) задолженность участникам (учредителям) по выплате доходов; д) резервы предстоящих расходов; е) прочие краткосрочные обязательства.

Иначе говоря, активы общества - это денежное и неденежное имущество акционерного общества, а пассивы представляют собой обязательства общества. Еще проще формулирует эту мысль ЦБ РФ: "Чистые активы - это активы, свободные от обязательств, что соответствует понятию собственных средств (капитала) применительно к кредитной организации" <5>.

<5> Письмо ЦБ РФ от 28 октября 1996 г. N 350 // Вестник Банка России. 1996. N 60.

Величина чистых активов может не совпадать со стоимостью принадлежащего юридическому лицу на праве собственности имущества и характеризует реальное финансовое состояние субъекта, в связи с чем чаще всего используется для определения характера его долгов, реальной или потенциальной угрозы интересам его кредиторов <6>. Превышение величины уставного капитала над стоимостью чистых активов свидетельствует о неблагоприятном финансовом состоянии общества и влечет за собой рассмотренные выше неблагоприятные последствия (в отношении акционерного общества - предусмотренные п. 4, 6 ст. 35 ФЗ). Падение стоимости чистых активов ниже легальной величины минимального уставного капитала ведет к неспособности общества в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды (п. 5, 6 ст. 35 ФЗ). При признании этой неспособности арбитражным судом (или объявлении должником) мы имеем дело с несостоятельностью (банкротством).

<6> Более широкое понятие "активы" используется и в других случаях. См., например: гл. XI ФЗ.

То, что учитывается как реальная, так и потенциальная угроза интересам кредиторов, нашло отражение в специфике акционерного законодательства. В отличие от других организационно-правовых форм юридических лиц чистые активы акционерных обществ учитываются не только по состоянию на 31 декабря отчетного года (п. 3 ст. 35 ФЗ: "Стоимость чистых активов общества оценивается по данным бухгалтерского учета...").

Кроме п. 4 ст. 99 ГК и соответствующих ему п. 4 - 6 ст. 35 ФЗ применяются п. 3 ст. 102 ГК и аналогичные этой норме п. 1 и 4 ст. 43 ФЗ. Также расчет чистых активов осуществляется при реализации норм ст. 73, 76 и (схожая норма содержится в п. 9 ст. 35 Федерального закона от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации") п. 5 ст. 28 ФЗ.

Статья 43 ФЗ содержит два ограничения на выплату дивидендов, которые имеют непосредственное отношение к размеру чистых активов (п. 1 и 4):

- акционерное общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям, если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения;

- общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям, если на день выплаты стоимость его чистых активов меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше указанной суммы в результате выплаты дивидендов.

Таким образом, размер чистых активов акционерного общества должен удовлетворять указанным требованиям и на момент принятия решения о выплате дивидендов (как правило, дата проведения общего собрания по итогам очередного финансового года), и на момент фактического осуществления выплат.

С 2003 г. ФЗ допускает выплату дивидендов не только по итогам отчетного года, но и по результатам промежуточной отчетности (ежеквартально, п. 1 ст. 42, коллизия между акционерным законодательством и законодательством о бухгалтерской отчетности). Из этого следует, что в акционерных обществах, устав или решение общего собрания акционеров которых допускает такие выплаты, размер чистых активов должен рассчитываться не менее восьми раз в год (по состоянию на момент принятия решений о выплате дивидендов и на момент начала выплат).

В соответствии с п. 1 ст. 73 ФЗ акционерное общество не вправе осуществлять приобретение размещенных им обыкновенных акций, если на момент их приобретения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате приобретения акций. Аналогичное ограничение установлено п. 2 указанной статьи в отношении привилегированных акций общества.

ФЗ содержит ограничение и по общему размеру средств, которые могут быть направлены на выкуп акций: согласно п. 5 ст. 76 общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

В соответствии с п. 5 ст. 28 ФЗ сумма, на которую увеличивается уставный капитал акционерного общества за счет имущества общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.

Итак, чистые активы также как уставный капитал - понятие абстрактное, их величину можно определить только расчетным путем. Об однопорядковом характере свидетельствует и п. 2.1.1 Положения ЦБ РФ от 10 февраля 2003 г. N 215-П "О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций", согласно которому в состав источников собственных средств (аналог, как выявлено ранее, чистых активов для кредитных организаций), принимаемых в расчет основного капитала кредитной организации в организационно-правовой форме акционерного общества, включается уставный капитал <7>.

<7> См.: Вестник Банка России. 2003. N 15.

Понятие "чистые активы" занимает промежуточное положение между "имуществом" и "уставным капиталом", подтверждает, что понятие "уставный капитал" уже понятия "имущество", так как не может включать долги (имущественные обязанности), и носит абстрактный характер.

Уставный капитал в нормальных условиях не исчерпывает имущество акционерного общества. Статья 35 ФЗ говорит об обязательном создании резервного фонда и о возможности формирования специального фонда акционирования работников общества.

Итак, имущество акционерного общества состоит из вещей, имущественных прав и имущественных обязанностей; включает в себя уставный капитал наряду с другими фондами (ст. 35 ФЗ).

Как видно, в законодательстве отсутствует единообразие в терминологии. Использование термина "уставный капитал" свидетельствует о его характеристике как экономической категории. Понятие "фонды" употребляется преимущественно в бухгалтерском учете, хотя Хозяйственный кодекс Украины <8> и Закон Украины "О хозяйственных обществах", например, также оперируют термином "уставный фонд" акционерного общества (ст. 80, 81 ХК, ст. 24 Закона) наряду с термином ГК "уставный капитал" (ст. 152). Представляется целесообразным включение в ст. 35 ФЗ оговорки об учетном характере используемой в ней терминологии.

<8> См.: Голос Украины. 2003. 14 марта. N 49 - 50.

Однако и это полностью не решает проблему определенности категориального аппарата.

Мы выявили, что уставный капитал акционерного общества входит в состав имущества общества, является абстрактной величиной, составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами (п. 1 ст. 99 ГК, ст. 25 ФЗ). Для него предусмотрен формализованный порядок образования и изменения (ст. 28 - 30, 40 ФЗ). Ранее мы сформулировали основные функции уставного капитала: базообразующая (или материально-обеспечительная) - внесенное в оплату вклада имущество составляет материальную базу для деятельности общества при его возникновении и при дальнейшем функционировании; гарантийная - акционерное общество несет перед кредиторами ответственность в пределах принадлежащего ему имущества, а оно не может быть меньше уставного капитала; распределительная - через уставный капитал определяется доля участия каждого акционера в акционерном обществе и его прибылях <9>.

<9> См.: Долинская В.В. Правовое регулирование организации и деятельности акционерных обществ. § 1.2; Она же. Акционерное право. Р. II, гл. 2, § 1; Она же. Уставный капитал акционерного общества // Закон. 1997. N 5. С. 35 - 38. Сейчас это воспринимается как аксиома; так, например, ссылка на гарантийную функцию уставного капитала содержится в п. 4 Постановления КС РФ от 18 июля 2003 г. N 14-П "По делу о проверке конституционности положений статьи 35 Федерального закона "Об акционерных обществах", статей 61 и 99 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 31 Налогового кодекса Российской Федерации и статьи 14 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобами гражданина А.Б. Борисова, ЗАО "Медиа-Мост" и ЗАО "Московская Независимая Вещательная Корпорация" // СЗ РФ. 2003. N 30. Ст. 3102.

...