Международное публичное право

До отъезда посла соответствующий отдел министерства иностранных дел подготавливает дипломатическому представителю верительные грамоты и отзывные грамоты его предшественнику. Отзывная грамота - документ, сообщающий об отзыве дипломатического представителя с занимаемого его поста. Они адресуются главе государства, при котором был аккредитован дипломатический представитель, подписываются главой государства, назначившего дипломатического представителя, и скрепляются подписью министра иностранных дел. В преамбуле отзывных грамот в краткой форме сообщается о факте отзыва дипломатического представителя; о причинах отзыва; выражается надежда, что деятельность дипломатического представителя будет содействовать поддержанию и развитию дипломатических отношений между государствами. В дипломатической практике некоторых государств после отъезда отозванного дипломатического представителя глава государства, в которой был аккредитован этот представитель, посылает главе государства, назначившего дипломатического представителя, отпускные грамоты. Отпускные грамоты пересылаются дипломатическим путем. Какого-либо ответа на отпускные грамоты давать не принято.

Прекращение деятельности дипломатического представительства. Дипломатическое представительство полностью прекращает свою деятельность в стране пребывания в случае приостановления или разрыва дипломатических отношений между двумя странами. В международной практике возможен и другой вариант - например, объединение двух государств влечет за собой ведение внешней политики объединенным правительством и прекращение своих функций всеми дипломатическими представительствами в одной из объединившихся стран.

Функции дипломатического агента прекращаются в соответствии со статьей 43 Венской Конвенции о дипломатических сношениях:

по истечении срока, если они имели определенный срок и он не был продлен;

по уведомлении правительством аккредитующего государства правительства государства пребывания о том, что функции дипломатического агента прекращаются (отозвание);

по уведомлении государством пребывания (в соответствии с положением об объявлении дипломатического представителя persona non grata), что оно отказывается признавать дипломатического агента сотрудником представительства.

Дипломатическая миссия прекращает свою деятельность со смертью дипломатического представителя. Пост главы представительства замещается старшим по рангу членом дипломатического персонала в качестве временного поверенного в делах. Миссия также заканчивается, если то или иное государство прекращает свое существование.

В соответствии со статьей 45 Венской Конвенции о дипломатических сношениях в случае разрыва дипломатических отношений между двумя государствами, а также окончательного или временного отозвания представительства:

а) государство пребывания должно, даже в случае вооруженного конфликта, уважать и охранять помещения дипломатического представительства вместе с его имуществом и архивами;

б) аккредитующее государство может вверить охрану помещений своего представительства вместе с его имуществом и архивами представительству какого-либо третьего государства, приемлемому для государства пребывания;

в) аккредитующее государство может вверить защиту своих интересов и интересов своих граждан представительству какого-либо государства, приемлемому для государства пребывания.

9.3 Функции, привилегии и иммунитеты дипломатических представительств

Неверно утверждение о том, что наличие развитой договорной основы статуса дипломатических представительств и их персонала полностью обеспечивает потребности дипломатической практики. К причинам эволюции института дипломатических представительств относят:

усиление взаимозависимости государств;

расширение контактов между государствами;

Принятие основных международно-правовых документов в области дипломатического права отражает определенные исторические периоды развития международных отношений. Однако, все чаще в международно-правовой практике встречаются случаи, когда некоторые вопросы правового статуса дипломатического представительства и их персонала не получили надлежащего разрешения. Например, не определен статус дипломатических курьеров, иммунитет временной резиденции дипломата, статус внутренней службы, дипломатическое убежище. Все эти пробелы в правовом регулировании - потенциальный источник конфликтных ситуаций в отношениях между государствами.

В дипломатической практике государств, в трактовке правовых норм, регулирующих статус дипломатических представительств и их персонала, произошли изменения, которые вызвали изменения в правовом регулировании. Возникла объективная необходимость дальнейшей кодификации норм дипломатического права, пересмотра Конвенции. В этом отношении представляет интерес, в частности, работа, проделанная Комиссией международного права ООН по подготовке проекта статей о статусе дипломатического курьера и дипломатической почты, не сопровождаемой дипломатическим курьером.

Дипломатическое представительство осуществляет функции представительства государства в стране пребывания. Защищает интересы своего государства, ее организаций, представителей, юридических и физических лиц в пределах, допускаемых международным правом. Кроме того, в функции дипломатического представительства входят введение переговоров и поддержание официальных контактов с государственными органами страны пребывания; изучение всеми законными средствами внутриполитического положения, деятельности всех органов власти, тенденций политического, экономического и социального развития в стране пребывания, ее внешней политики. Деятельность дипломатического представительства должна содействовать развитию отношений между государствами в области экономики, культуры, науки и других сферах.

Понятие иммунитета является узловым в дипломатическом и консульском праве. Латинское слово immunitas означает независимость, неподверженность. Следует различать привилегии и иммунитет, определяемые в международных соглашениях. Под привилегиями понимаются особые правовые преимущества глав государств и их представителей. Наиболее существенными из этих преимуществ являются право на усиленную защиту от посягательств и оскорблений, право пользования в определенных случаях специальными знаками и эмблемами (например, своим флагом), право на свои специальные средства связи с заграницей (курьеры, шифрованные сообщения) и другие. Под иммунитетом понимается принцип изъятия глав государств, глав и членов правительств, членов парламентов и представителей иностранных государств, а также имущества и государственных кораблей за границей от принудительного воздействия со стороны суда, финансового аппарата ми службы безопасности страны пребывания, изъятия, и в частности от исков, арестов, обысков, допросов и т.д.

В доктрине международного права существуют тенденции в международно-правовом регулировании статуса дипломатического представительства и их персонала. Для международно-правового регулирования характерно наличие двух тенденций: одной, направленной на ограничение иммунитетов и привилегий, и другой, направленной на их расширение. Они обусловлены объективными противоречиями между интересами государства пребывания и интересами направляющего государства. На первый взгляд, такого противоречия не должно быть, так как каждое государство в принципе является и государством пребывания, и направляющим государством. Однако между государствами неизбежны различия в политической системе, численности населения, географическом положении, характере финансовых и иных возможностей, реальном влиянии данного государства на международной арене. Эти факторы приводят к тому, что на том или ином этапе у каждого государства преобладают интересы либо направляющего, либо государства пребывания. В настоящее время встречаются следующие тенденции:

Большинство западных стран выступали за расширение круга дипломатических иммунитетов и привилегий. Стремление к стабильному и надежному обеспечению нормального функционирования дипломатических представительств проявляется в отсутствии грубого нарушения иммунитетов и привилегий иностранных дипломатических представительств.

С другой стороны, в ведущих западных государствах, особенно в Великобритании, США, Канаде, Франции, все отчетливее проводится политика, направленная на ограничение дипломатических иммунитетов и привилегий путем применения норм административного права. Одной из важных причин ограничительного подхода к дипломатическим иммунитетам и привилегиям являются внутриполитические соображения, стремление правительств государств пребывания отреагировать на недовольство общественности западных стран многочисленными случаями злоупотребления иммунитетами и привилегиями со стороны иностранных дипломатических представительств.

Тенденция к ограничению дипломатических иммунитетов и привилегий поддерживается в основном освободившимися государствами. Это можно объяснить тем, что последние вынуждены участвовать в дипломатических отношениях чаще всего в роли государств пребывания, а не аккредитующих, поскольку финансовые и кадровые проблемы, стоящие перед ними, не позволяют им содержать за границей адекватного по сравнению с развитыми государствами количества дипломатических представительств. К примеру, в ряде освободившихся стран в одностороннем порядке установлены квотные ограничения на численность персонала иностранных дипломатических представительств (Боливия, Ливия, Сингапур); введены ограничения на контакты дипломатов с местными должностными лицами (Бангладеш, Бенин, Индонезия, Танзания);предусмотрен разрешительный или уведомительный порядок передвижения иностранных дипломатов (Бирма, Кения, Нигерия, Судан);досмотр иностранной дипломатической почты (Непал).

Таким образом, в условиях, когда назревают объективные предпосылки для дальнейшей кодификации норм дипломатического права, преобладает тенденция, направленная на ограничение дипломатических иммунитетов и привилегий.

Выше рассмотренные позиции касались, в основном, международно-правового регулирования. Но на практике возникает необходимость разрешения проблем, связанных со спецификой каждого государства пребывания и находящихся вне международно-правового регулирования. Важную роль в государственно-правовом регулировании играет национальное законодательство государства пребывания. Следует учитывать, что при этом законы и правила государства пребывания не должны противоречить его договорным обязательствам. В случае коллизии законодательной нормы и нормы договора, в котором участвует данное государство, применяется норма договора.

Так, например, в России основными законодательными актами в рассматриваемой области являются Конституция Российской Федерации, Положение и дипломатических и консульских представительствах иностранных государств на территории СССР. Отдельные вопросы рассматриваются в ведомственных актах Министерства иностранных дел. В государственно-правовом регулировании статуса иностранных дипломатических представительств и их персонала определенную роль могут играть судебные прецеденты. Как нам известно, судебные прецеденты, восполняют пробелы международного и внутригосударственного права, особенно в тех случаях, когда разрешаются казусные ситуации. В Республике Казахстан основными законодательными актами в рассматриваемом вопросе являются Конституция Республики Казахстан, закон от 7 марта 2002 года «О дипломатической службе», Положение о Министерстве иностранных дел Республики Казахстан 1996 г, Консульский Устав 1999 г., Положение о посольстве Республики Казахстан 1992 г., Положение о Чрезвычайном и Полномочном После Республики Казахстан 1992 г., Положение о нештатном (почетном) консуле Республики Казахстан от 28 августа 1993 года.

Именно государственно-правовое регулирование позволяет государству пребывания, самостоятельно определяя те или иные особенности статуса иностранных дипломатических представительств и их персонала, полнее, чем это предусматривается нормами международного права, которые зачастую носят компромиссный характер, учесть собственные интересы и потребности.

Одним из наиболее сложных вопросов, связанных с иммунитетами и привилегиями, является теоретическое обоснование необходимости их предоставления.

В современной юридической литературе рассматриваются три теории: экстерриториальности, функциональной необходимости и представительная теория.

Сущность теории экстерриториальности сводится к тому, что территория, занимаемая дипломатическим представительством, является частью территории аккредитующего государства; посол и персонал представительства, находясь в стране пребывания, как бы продолжают оставаться на территории аккредитующего государства. В настоящее время данная теория в дипломатическом праве практически не применяется.

Теория функциональной необходимости исходит из того, что основанием предоставления иммунитетов и привилегий является необходимость обеспечить эффективное выполнение функций дипломатического представительства. Данная теория получила распространение во второй половине ХIХ века и в настоящее время пользуется почти всеобщим при знанием. Положительным моментом данной теории является то, что она может быть использована в качестве критерия для разрешения спорных ситуаций, когда необходимо установить наличие и объем иммунитета. К недостаткам этой теории относится то, что, используя ее, нельзя обосновать необходимость ряда существующих иммунитетов и привилегий. Так, например, с позиций теории трудно объяснить наличие налогового и таможенного иммунитетов у дипломатов, предоставления иммунитетов членов семьи дипломата, существующий объем иммунитетов дипломатических средств передвижения. В целом, теория функциональной необходимости лишь объясняет предоставление того или иного иммунитета, но по существу не является юридической основой института иммунитетов и привилегий.

Представительская теория дает обоснование иммунитетам и привилегиям лишь главам дипломатического представительства. Весь остальной персонал, а также члены семей сотрудников представительства на основе этой теории не должны пользоваться иммунитетами, что противоречит существующей практике. Кроме того, согласно представительной теории, иммунитеты распространяются лишь на официальные действия дипломатического представительства, в то время, как иммунитеты в отношении его частных действий не согласуются с этой теорией. Не объясняет представительская теория и иммунитеты дипломатического курьера, а также существующий объем иммунитетов дипломатических средств передвижения.

Система основных иммунитетов и привилегий дипломатического представительства.

а) Неприкосновенность помещений.

Это один из важнейших иммунитетов, обеспечивающих нормальное функционирование дипломатического представительства. В соответствии с п.1 ст. 1 Венской Конвенции о дипломатических сношениях 1961 года, под помещениями представительства понимаются здания или части здания, используемые для целей представительства, включая резиденцию главы представительства, кому бы не принадлежало право собственности на них, а также обслуживающий данное здание или части здания земельный участок. На практике государства пребывания чаще всего воздерживаются от принудительного изъятия помещений иностранных дипломатических представительств. Вопрос о применении принудительных действий должен решаться с учетом обстоятельств в каждом конкретном случае, однако, в принципе возможность принуждения в качестве ответной меры, вызванной неуважением со стороны дипломатического представительства законов и постановлений государства пребывания, не исключается.

Неприкосновенность помещения дипломатического представительства реализуется на практике с помощью:

запрещения вступать в помещение представительства без согласия его главы. Этот запрет носит абсолютный характер, из этого правила нет никаких исключений, и оно должно соблюдаться даже в случае пожара в дипломатическом представительстве или захвата последнего террористами.

Исключение возможности осуществлять такие принудительные действия как обыск, арест, реквизицию и исполнительные действия.

Предупреждение действий местных властей, которые наносят ущерб, нарушают спокойствие или оскорбляют достоинство дипломатического представительства. Речь идет только о враждебных намерениях со стороны местных властей. Если их действия затрагивают интересы дипломатического представительства, но не направлены специально против него и являются результатом обычной функциональной деятельности(общественные работы в непосредственной близости от помещений представительства, отключение по техническим причинам электроэнергии, телефонной связи в районе расположения представительства), нельзя расценивать как нарушения неприкосновенности помещений.

Охрана помещений дипломатических представительств осуществляется государствами пребывания путем использования специальных полицейских или воинских подразделений. Нормами международного права не регулируются порядок охраны дипломатических представительств, количество сил и средств. Необходимых для этих целей. Таким образом, определение объема и конкретного порядка организации охраны относится к исключительной компетенции государства пребывания.

Государство обязано проводить расследования случаев посягательства на них и осуществлять наказание лиц, виновных в нарушении неприкосновенности.

Таким образом, в доктрине международного права одни выступают за абсолютную неприкосновенность помещений дипломатического представительства, другие - за возможность ограничения неприкосновенности со ссылками либо на институт самообороны, либо на институт репрессалий.

б) .Неприкосновенность архивов, документов, корреспонденции.

В отечественной и зарубежной юридической литературы вопрос об иммунитетах архивов, документов и официальной корреспонденции дипломатических представительств относится к малоизвестным. Неприкосновенность архивов и документов в обычных условиях обеспечивается в силу неприкосновенности помещений дипломатического представительства и неприкосновенности дипломатической почты. Интересны доктринальные исследования о неприкосновенности официальной корреспонденции, являющейся новацией в дипломатическом праве. Остается неясным вопрос, можно ли относить к «официальной корреспонденции» письма, направленные в дипломатическое представительство частными лицами. Этот вопрос может представить определенный интерес в таком случае, когда возникает необходимость использования в судебном производстве письма, направленного в иностранное дипломатическое представительство местным гражданином. Необходимо согласиться с мнением с мнением Демина Ю.Г. в том, что использование исходящей и входящей корреспонденции дипломатического представительства в официальных целях с юридической точки зрения вряд ли допустимо, если только не прибегать к вопросу в отношении документов разведывательного характера» Демин Ю.Г. Статус дипломатических представительств. М. Международные отношения, 1995. С.61..

в). Проблема иммунитетов дипломатических средств передвижения.

Под дипломатическими средствами передвижения понимаются любые транспортные средства, которые принадлежат, арендуются или предоставляются для регулярного использования дипломатическим представительством, сотрудниками представительства и членами их семей. Из этого определения следует, что в международно-правовой литературе и дипломатической практике не проводится различий между средствами передвижения, принадлежащими непосредственно представительству, и средствами передвижения, находящимися в личной собственности сотрудников представительства.

К дипломатическим средствам передвижения относятся и, следовательно, пользуются иммунитетами, автомашины со специальными номерными знаками.

Дипломатические средства передвижения не могут быть подвергнуты обыску.

Дипломатические средства передвижения не подлежат реквизиции, аресту и исполнительным действиям.

Конвенция о дипломатических отношениях не предусматривает обязанность государства пребывания обеспечивать повышенную защиту дипломатических средств передвижения от посягательства частных лиц.

Представители местных органов власти вправе войти в дипломатическую автомашину без разрешения ее владельца с целью выполнения своих служебных функций.

Дипломатическая автомашина, поставленная на стоянку с нарушением правил дорожного движения, может быть подвергнута отбуксировке.

Юридически допустимо предупреждение использования дипломатом средства передвижения, если такое использование влечет за собой или может повлечь совершение правонарушения.

г). Свобода сношений с аккредитующим государством.

Свобода сношений с органами аккредитующего государства является жизненно необходимым условием для обеспечения нормальной деятельности дипломатического представительства. Нормы международного права обязывают государства пребывания обеспечить иностранному дипломатическому представительству все условия для свободной связи со своим правительством.

Значительную сложность в международном праве представляет вопрос о возможности досмотра дипломатической почты.

Неправомерность объявления дипломатической почтой транспортных средств. Особенность современной дипломатической практики заключается в том, что одностороннее установление государством пребывания определенных требований к иностранной дипломатической почте.

Статус дипломатического курьера важен, так как это наиболее надежный способ доставки дипломатической почты. Несмотря на то, что дипломатические курьеры состоят на службе в ведомствах иностранных дел аккредитующих государств, но, как правило, не имеют дипломатических рангов и не входят в состав персонала представительств.

Система основных иммунитетов и привилегий дипломатического, административно-технического и обслуживающего персонала. Так, например, главными в определении иммунитетов и привилегий дипломатического персонала являются в вопросы личной неприкосновенности, иммунитета от юрисдикции и возможности привлечения дипломатов к уголовной ответственности, вопросы ограничения таможенного иммунитета. Рассматривая вопросы привилегий и иммунитетов административно-технического и обслуживающего персонала необходимо определиться в вопросах о разграничении категорий персонала, проблемах служебного иммунитета.

Личная неприкосновенность дипломатического персонала - общепризнанный, главный иммунитет в теории и практики дипломатического права. В международно-правовой практике и доктрине имеются три случая, когда государство пребывания не несет ответственности за нарушение личной неприкосновенности дипломатов.

Если такие действия совершены в порядке необходимой самообороны против дипломата.

Если дипломат своими действиями сам подвергает себя риску (например, если он вызывает кого-либо на дуэль или посещает непристойные места)

Когда лицо, совершившее посягательство на дипломата, не знало об официальном статусе последнего.

В связи с этим в практике некоторых государств встречается один из наиболее действенных способов пресечения подобного рода деятельности применяется захват с поличным. При такой позиции вопрос о юридическом обосновании захвата с поличным может и не возникать, практически не наносится ущерба двусторонним отношениям, снижается угроза применения ответных мер. Однако, эта позиция приемлема лишь в том случае, если захват произведен безукоризненно, получены неоспоримые доказательства преступной деятельности дипломата. В противном случае молчание государства пребывания может быть расценено как молчаливое признание им неправомерности действий его правоохранительных органов.

Обеспечение повышенной защиты от посягательств частных лиц. Обязанность государства пребывания обеспечивать повышенную защиту дипломатов от посягательств частных лиц устанавливается двумя многосторонними конвенциями- 1961 и 1973 годов. В указанной обязанности государств выделяют пять компонентов: предупреждение посягательств, пресечение посягательств, наказание виновных, компенсация нанесенного ущерба и сотрудничество государств в рассматриваемом вопросе.

Иммунитет от юрисдикции и возможности привлечения дипломатов к уголовной ответственности. Освобождение от уголовной, гражданской и административной юрисдикции государства пребывания не означает, что дипломаты всегда остаются безнаказанными в случае совершения ими различных правонарушений.

Может возникнуть проблема, если суд аккредитующего государства сочтет себя некомпетентным в отношении рассмотрения правонарушения, совершенного за границей. Другая проблема может возникнуть, если совершенное деяние рассматривается как правонарушение только в государстве пребывания, а не в аккредитующем государстве.

Универсального и эффективного решения вопроса об ответственности дипломатов за уголовные, гражданские и административные правонарушения за уголовные, гражданские и административные правонарушения не предлагается ни в Конвенции 1961 года, ни в доктрине международного права. При практическом решении этого вопроса государства стремятся скорее побудить аккредитующее государство к отказу от иммунитетов виновного дипломата, чем к привлечению его к ответственности на родине.

Тенденция к ограничению таможенного иммунитета. Таможенный иммунитет состоит из трех основных компонентов: свобода ввоза и вывоза предметов, предназначенных для личного пользования; освобождение указанных предметов от таможенных пошлин; освобождение в виде общего правила личного багажа дипломатов от таможенного досмотра.

Теоретическое решение данного вопроса обеспечит баланс интересов государства пребывания и аккредитующего государства. С одной стороны, следует обеспечить освобождение дипломатов от досмотра, но, с другой стороны, исключить возможность незаконного вмешательства в деятельность гражданской авиации преступников, которые могут действовать под видом дипломатов. Одним из возможных вариантов решения данного вопроса могла бы быть разработка и закрепление в международных соглашениях специальной процедуры доступа дипломатов к воздушным судам. Как отмечается в литературе, эта процедура могла бы предусматривать, например, освобождение дипломатов от досмотра при условии уведомления авиакомпании о предстоящем полете конкретного дипломата МИДом государства пребывания. Демин Ю.Г. Указ. работа. С. 118.

Неприкосновенность частной резиденции, свобода передвижения, неприкосновенность бумаг, корреспонденции и имущества.

Одной из особенностей использования временных резиденций является обязанность дипломатов уважать правила проживания в них. Это означает, что дипломаты не вправе запретить представителям администрации этой резиденции входить в нее для выполнения предусмотренных правилами обычных функций. Все иные должностные лица государства пребывания могут войти во временную резиденцию только с разрешения дипломата.

Свобода передвижения имеет важное значение для нормального функционирования дипломатического представительства, в частности для беспрепятственного выполнения таких функций, как информационная, консульская и другие. В целом доктрина международного права допускает возможность лишь временного ограничения свободы передвижения иностранных дипломатов при возникновении в государстве пребывания каких- либо чрезвычайных обстоятельств.

Бумаги и корреспонденция дипломатов не могут подвергаться задержанию, вскрытию, использоваться местными властями в официальных целях и должны обеспечиваться защитой от посягательств частных лиц. На практике могут возникнуть определенные сложности, связанные с обеспечением неприкосновенности корреспонденции, пересылаемой по почтовым каналам, поскольку эта корреспонденция не имеет внешних знаков, позволяющих местным властям установить ее характер.

Необходимость исследования вопроса об иммунитетах и привилегиях административно-технического и обслуживающего персонала обусловлена в первую очередь тем, что значительную часть персонала дипломатических представительств составляют именно эти категории. Административно-техническому персоналу предоставляется объем иммунитетов, почти равный дипломатическому. Обслуживающему персоналу предоставляется всего три иммунитета.

Проблема служебного иммунитета.

В современной международной практике служебный (функциональный) иммунитет предоставляется довольно широкому кругу лиц. Существо проблемы служебного иммунитета заключается в неопределенности понятия «служебные обязанности». В связи с этим на практике нередко возникают трудности в определении того, находилось ли данное лицо в момент совершения преступления при исполнении своих служебных обязанностей и, следовательно, вправе ли государство пребывания привлекать его к ответственности. Не меньшие трудности возникают и в вопросе о том, кто правомочен решать эту проблему: государство пребывания или направляющее государство.

В доктрине международного права вопрос со статусом неаккредитованных дипломатов относится к числу малоисследованных. Возможны следующие варианты пребывания иностранных дипломатов на территории третьего государства:

Пересечение территории третьего государства транзитом при следовании в другую страну;

Въезд в третье государство по служебным делам или в личных целях;

Пребывание на территории третьего государства в силу форс-мажорных обстоятельств.

Практический интерес представляет выяснение следующих вопросов: во всех ли случаях предоставляются неаккредитованным дипломатам иммунитеты и привилегии? Какие именно иммунитеты и привилегии им предоставляются? вопрос о конкретном объеме иммунитетов неаккредитованных дипломатов требует разрешения в ходе дальнейшей кодификации дипломатического права. Когда иностранные дипломаты следуют к месту службы, или возвращаются на родину, то в тех случаях, когда они находятся на территории государства транзита в своем официальном качестве, должны пользоваться всеми теми иммунитетами и привилегиями, которые им предоставляет в соответствии с Конвенцией государство пребывания.

Некоторые проблемы статуса дипломатических представительств.

В практике и теории современных международных отношений обсуждается вопрос о статусе внутренней охраны дипломатических представительств; определяются некоторые современные тенденции в предоставлении убежища и укрытия в помещениях дипломатических представительств.

В силу международного обычая дипломатические представительства пользуются привилегией на организацию внутренней жизни по своему усмотрению и в соответствии с традициями и обычаями своей страны. Ссылкой на эту привилегию можно объяснить и допустимость создания внутренней охраны в дипломатических представительствах. Важно отметить, что организация внутренней охраны в дипломатических представительствах стала в настоящее время широко распространенной практикой, которая почти не встречает возражений со стороны государств пребывания.

В дипломатической практике встречаются, хотя и крайне редко, двусторонние соглашения между аккредитующим государством и государством пребывания, регламентирующие организацию и статус внутренней охраны в дипломатических представительствах. Некоторые аспекты деятельности внутренней охраны, затрагивающие компетенцию государства пребывания, часто вызывают острые конфликтные ситуации в отношениях между аккредитующим государством и государством пребывания. К ним относятся следующее:

Вопрос о пределах компетенции внутренней охраны, особенно в тех случаях, когда она прибегает к принудительным действиям.

Не урегулированы вопросы ввоза, хранения, ношения и применения внутренней охраны оружия.

Действующее международное право эти вопросы не регулирует. Государство пребывания решают эти вопросы либо применяя нормы действующего законодательства, либо путем издания специальных законов и инструкций в отношении персонала иностранных дипломатических представительств. Демин Ю.Г. в вышеупомянутом источнике предлагает договорной путь как способ урегулирования всего комплекса вопросов, связанных с внутренней охраной, во избежании возникновения коллизионных ситуаций. По мнению автора, такой договор может содержать следующие положения:

возможность учреждения внутренней охраны;

ее количественный состав;

примерный объем ее компетенции;

наличие оружия у сотрудников внутренней охраны;

координация деятельности и организация сотрудничества внутренней охраны с местными правоохранительными органами.

В международном праве существует традиционный институт дипломатического убежища, под которым в настоящее время понимают предоставление лицу, преследуемому по политическим основаниям, укрытия в помещениях дипломатических представительств, консульских учреждений, на борту военного корабля или военно-воздушного судна, на территории военных баз и лагерей. Универсальных соглашений о дипломатическом убежище не существует. Общее международное право в принципе отрицает правомерность дипломатического убежища - его предоставление расценивается как использование помещений представительства в целях, несовместимых с дипломатическими функциями. Предоставление дипломатического убежища допустимо лишь при условии соблюдения закрепленных в конвенциях латиноамериканских стран правил и, в частности, только в тех государствах, которые признают этот институт.

Интересен анализ действующих инструкций и законов США по рассматриваемому вопросу. США в своей практике исходят из того, что существуют две разновидности убежища: дипломатическое убежище, которое может применяться лишь признающих его странах и которое США не признают, и временное укрытие, которое может использоваться в любой стране. Американская практика устанавливает три ограничения:

укрытие может предоставляться только в том случае, если жизнь ищущего его человека находится в непосредственной опасности от насилия толпы или беззакония властей;

укрытие нельзя обещать заранее в предвидении будущей потребности;

укрытие может предоставляться только как временное средство для спасения невинной человеческой жизни.

Институт временного укрытия используется также Великобританией и Канадой.

Таким образом, в современной дипломатической практике существуют эффективные способы обеспечения правового статуса посольств и их сотрудников.

Все эти спорные вопросы имеет теоретическое и практическое значение для суверенного Казахстана. К примеру, в казахстанской практике и теории очень актуален вопрос о единой системе органов дипломатической службы. Эту систему составляют не только Министерство Иностранных Дел, зарубежные представительства, аккредитованные в иностранных государствах и при международных организациях, но и другие государственные органы. К примеру, так называемые конституционные органы внешних сношений. К числу последних, например, можно отнести Президента, Правительство, Премьер-министра, торговые представительства.

9.4 Правовой статус торговых представительств, специальных миссий

С начала осуществления внешнеполитических функций бывшего СССР торговые представительства были созданы для осуществления за рубежом монопольного права государства на внешнеэкономическую деятельность. Таким образом, торговое представительство является представительным органом государства за границей, осуществляющее функции данного государства в области внешней торговли. Торговое представительство является составной частью дипломатического представительства в соответствующем государстве. Оно осуществляет свою деятельность под общим руководством посла (посланника). Во главе торгового представительства находится торговый представитель, назначаемый правительством.

Основные задачи торгового представительства заключаются в следующем:

представление государственных интересов в стране пребывания по всем вопросам внешнеэкономической деятельности и обеспечение их защиты;

проведение эффективной внешнеэкономической политики своего государства в соответствующих странах;

содействие развитию экономических отношений страны своего представительства и страны пребывания;

контроль за соблюдением субъектами внешнеэкономической деятельности собственных государственных интересов, координация их деятельности в стране пребывания;

защита экономических интересов своего государства и другие.

В соответствии с вышеизложенными задачами, торговое представительство осуществляет некоторые функции за границей. К таковым относятся:

1. Производство операций по внешней торговле для организаций, участвующих во внешнеторговом обороте.

2. Выдача разрешений учреждениям, участвующим во внешнеторговом обороте на совершение сделок.

3. Регулирование н и контроль деятельности организаций, которые имеют самостоятельный выход на внешний рынок.

4. Выдача разрешения на ввоз товаров, свидетельств о прохождении товаров, разрешения на транзит товаров.

5. Наблюдение за выполнением участвующими во внешнеторговом обороте организациями в стране пребывания законов о внешней торговле.

6. Изучение общих экономических условий и торговой конъюнктуры страны пребывания торгового представительства в интересах внешней торговли и другие.

Как часть посольства торговое представительство по смыслу Венской Конвенции о дипломатических сношениях 1961 года пользуется всеми полагающимися дипломатическому представительству привилегиями и иммунитетами в полном объеме.

Торговые представительства учреждаются на основе международных договоров между заинтересованными государствами. Если в стране пребывания отсутствует посольство или консульство государства, то торговое представительство выступает самостоятельно.

Специальные миссии - разновидность временных зарубежных органов внешних сношений, состоящих из представителей, направляемых одним государством в другое для выполнения конкретных задач, определяемых между данными государствами.

История развития дипломатических отношений возникла именно как дипломатия специальных миссий. Специальные миссии многообразные по форме и по разновидностям дополняют, а иногда заменяют дипломатические представительства. Например, согласно статье 7 Конвенции о специальных миссиях 1969 года специальные миссии могут функционировать в условиях, когда отсутствуют дипломатические отношения, а также в случае непризнания государства или правительства.

9.5 Понятие, источники консульского права

В настоящее время в связи с расширением экономических связей важная роль в проведении внешней политики отводится государственным органам внешних сношений, в частности, консульской службы. Государства заключают многочисленные соглашения по урегулированию консульских отношений и связанных с ними привилегий и иммунитета консульских должностных лиц.

Совокупность международных соглашений, обычаев и определенных норм внутригосударственного законодательства государств по вопросам консульских отношений составляет основу консульского права.

Консульское право - это совокупность принципов, норм, регулирующих правовое положение консульского учреждения, а также назначение, функции, привилегии и иммунитеты консульских должностных лиц.

К источникам консульского права относятся международные договоры, обычаи и национальное законодательство государств. В практике международного права предпринимались попытки разработать многостороннюю конвенцию по консульским вопросам. К ним можно отнести Каракасскую конвенцию о консульских функциях 1911 года, Гаванскую конвенцию о консульских чиновниках 1928 года. Перечисленные правовые акты не были универсальными. Региональный харктер носила также Европейская конвенция о консульских функциях 1967 года, заключенная между странами Европейского Экономического Сообщества. В 1963 году международным сообществом проведена попытка кодификации консульского права на конференции ООН в Вене, где была разработана и принята Конвенция о консульских сношениях.

Для Республики Казахстан Венская Конвенция о консульских сношениях 1963 года вступила в силу в 1994 году. Казахстанская консульская практика идет по пути заключения двусторонних консульских договоров. Например, Протокол об установлении консульских отношений между Правительством Республики Казахстан и Правительством Республики Индия от 22 февраля 1992 года; Консульская конвенция между Республикой Казахстан и Венгерской Республикой; Соглашение между Правительством Республики Казахстан и Правительством Китайской Народной Республики о порядке оформления виз при взаимных поездках граждан от 31 декабря 1993 года; Соглашение между Правительством Республики Казахстан и Правительством Исламской Республики Пакистан о взаимных поездках граждан от 23 августа 1995 года. Консульская деятельность в Республике Казахстан осуществляется на основе Конституции Республики Казахстан, Закона о дипломатической службе 2002 года, Консульского Устава 1999 года, различными положениями и инструкциями.

Наука международного права не делает существенных различий между правовым положением дипломатических и консульских должностных лиц. Консульские отношения между государствами осуществляются по взаимному согласию, которое может быть выражено в любой форме. Государство при установлении дипломатических отношений специально не оговаривает факт установления консульских отношений. Будет ли это означать, что установление дипломатических отношений автоматически влечет за собой установление консульских отношений? Теория и практика международного права дает на этот вопрос положительный ответ.

Местонахождение консульского учреждения, его класс и консульский округ определяется представляемым государством и подлежит одобрению государства пребывания. Дальнейшие изменения местонахождения консульского учреждения, его класса или консульского округа могут осуществляться представляемым государством только с согласия государства пребывания.

К функциям консульского представительства в соответствии со статьей 5 Венской Конвенции о консульских сношениях 1963 года относятся:

защита в государстве пребывания интересов представляемого государства и его граждан (юридических и физических лиц) в пределах, допускаемых международным правом;

содействие развитию торговых, экономических, культурных, научных и связей между представляемым государством и государством пребывания, а также помощь в налаживании дружественных отношений между ними;

выяснение всеми законными путями условий и событий в торговой, экономической, культурной и научной жизни государства пребывания, сообщение о них правительству представляемого государства и предоставление сведений заинтересованным лицам;

выдача паспортов и проездных документов гражданам представляемого государства и виз или соответствующих документов лицам, желающим поехать в представляемое государство;

оказание помощи и содействия гражданам (физическим и юридическим лицам) представляемого государства;

исполнение обязанностей нотариуса, регистратора актов гражданского состояния и других подобных обязанностей, а также выполнение некоторых функций административного характера, при условии, что в этом случае ничто не противоречит законам и правилам государства пребывания;

охрана интересов граждан (физических и юридических лиц) представляемого государства в случаях преемства «mortis causa» на территории государства пребывания в соответствии с законами и правилами государства пребывания;

охрана в рамках, установленных законами и правилами государства пребывания, интересов несовершеннолетних и иных лиц, не обладающих полной дееспособностью, которые являются гражданами представляемого государства, в особенности когда требуется установление над такими лицами какой-либо опеки или попечительства;

с соблюдением практики и порядка, принятых в государстве пребывания, представительство или обеспечение надлежащего представительства граждан представляемого государства в судебных и иных учреждениях государства пребывания с целью получения, в соответствии с законами и правилами государства пребывания, распоряжения о предварительных мерах, ограждающих права и интересы этих граждан, если, в связи с отсутствием или по другим причинам, такие граждане не могут своевременно осуществить защиту своих прав и интересов;

передача судебных и несудебных документов или исполнение судебных поручений или же поручений по снятию показаний для судов представляемого государства в соответствии с действующими международными соглашениями или, при отсутствии таких соглашений, в любом ином порядке, не противоречащем законам и правилам государства пребывания;

осуществление предусматриваемых законами и правилами предоставляемого государства прав надзора и инспекции в отношении судов, имеющих национальность представляемого государства, и самолетов, зарегистрированных в этом государстве, а также в отношении их экипажа;

оказание помощи судам и самолетам, упомянутым выше и их экипажу, принятие заявлений относительно плавания судов, осмотр и оформление судовых документов и, без ущерба для прав властей государства пребывания, расследование любых происшествий, имевших место в пути, и разрешение всякого рода споров между капитаном, командным составом и матросами, поскольку это предусматривается законами и правилами представляемого государства;

выполнение других функций, возложенных на консульское учреждение представляемым государством, которые не запрещаются законами и правилами государства пребывания или против выполнения которых государство пребывания не имеет возражений, или же которые предусмотрены международными договорами, действующими между представляемым государством и государством пребывания.

Консульский округ представляет определенная территория государства пребывания, на которой в соответствии с соглашениями между правительствами договаривающихся государств консульское должностное лицо выполняет возложенные на него обязанности.

Консул - это должностное лицо государства, назначаемое в какой-либо район (округ) другого государства с определенного согласия для защиты в этом районе интересов своей страны, ее юридических лиц и граждан, содействия развитию политических, экономических, научных, культурных и иных связей. Деятельность консула контролируется посольством представленного государства. Существуют несколько видов консулов. Генеральный консул - глава генерального консульства, чье правовое положение аналогично положению консула. Нештатный консул - лицо, не состоящее на дипломатической службе, но выполняющее консульские функции по поручению представляемого государства и с согласия государства пребывания. Нештатный консул пользуется теми же привилегиями и иммунитетами, что и штатные, за исключением личной неприкосновенности, которая предоставляется им только при исполнении своих функций. Отдельный консул - лицо, возглавляющее отдельное от дипломатического представительства, консульское учреждение. Его назначение производится путем выдачи специального документа - патента, документа, выдаваемого лицу для подтверждения его назначения на должность главы консульского учреждения. Отдельский консул - дипломатический работник, которому поручено возглавить консульский отдел. Вице-консул может работать на правах отдельного консула, но часто является помощником высших по рангу консульских работников. Консульский агент - атташе , как правило, выполняет вспомогательные функции, а при работе на отдельном посту, что имеет место в практике некоторых государств, подчинен ближайшему консулу или дипломатическому представительству.

Консульским корпусом называется совокупность глав консульских учреждений, имеющих место пребывания в определенном пункте данной страны. В одном государстве может быть несколько консульских корпусов, тогда как дипломатический корпус всегда один и находится в столице государства. В широком смысле слова консульский корпус охватывает всех лиц, работающих в иностранных консульствах и получивших от местного правительства известные привилегии. Консульский корпус, как и дипломатический, не является юридическим лицом и не может вмешиваться во внутренние дела государства пребывания. Консульский корпус принимает гораздо меньшее участие в официальных церемониях, чем дипломатический корпус. Но при национальных торжествах в местах пребывания консульств консулы приглашаются на прием к высшему представителю местной власти и при этом точно так же, как и дипломаты, соблюдают старшинство. Деканом (дуайеном) консульского корпуса данного города считается старший по рангу и старший в получении экзекватуры консульский представитель, а затем располагаются консулы и вице-консулы также соответственно времени получения консульской экзекватуры.

Консульская экзекватура - документ, разрешающий государству пребывания допустить главу консульского учреждения к выполнению его функций в конкретном консульском округе. Порядок и выдача консульской экзекватуры определяется национальным законодательством страны пребывания.

Прекращение консульской миссии возникает в случае отзыва консула для замены новым лицом, смерти консула, закрытия консульского учреждения, лишение консула государством пребывания консульской экзекватуры, прекращение консульских отношений; состояние войны между государствами. В случае нарушения консульским представителем законов и обычаев государства пребывания последнее может поставить вопрос перед представляемым государством об отозвании этого консула или о прекращении его функций. В международной практике это называется «отобрание экзекватуры, или «аннулирование экзекватуры». Практика показывает, что отобрание экзекватуры возможно в случае нарушения консулом таможенного порядка государства пребывания, а также в случае совершения консулом иных преступлений.

Прекращение консульских отношений имеет место, как правило, при разрыве дипломатических отношений, но это не влечет автоматического прекращения консульских отношений. Консульские отношения устойчивы, так как все государства заинтересованы в сохранении возможности защитить свои практические интересы на территории друг друга, несмотря на осложнение политических отношений.

9.6 Консульские привилегии и иммунитеты

Под консульскими привилегиями и иммунитетами следует понимать всю совокупность тех льгот и преимуществ, которыми пользуются консульские представительства в государстве пребывания в связи со своей служебной деятельностью.

Льготы, которые предоставляются в консульском праве, облегчают служебную деятельность представительства, с тем, чтобы местные власти не могли оказывать на него давления при защите им своих соотечественников. В соответствии с принятыми международными обычаями и положениями консульских конвенций государства на своей территории предоставляют определенные привилегии и иммунитеты иностранным консульским представительствам, консулам и должностным лицам консульской службы.

...