Общие положения института защиты Отечества

-оборона и безопасность (подп. «м» ст. 71) нашли отражение в функциях Вооруженных Сил, Пограничной службы Федеральной службы безопасности, других государственных органов и организаций, привлекаемых к участию в обороне государства;

-определение статуса и защита Государственной границы, территориального моря, воздушного пространства, исключительной экономической зоны и континентального шельфа Российской Федерации (подп. «н» ст. 71) возложены в основном на пограничные органы и пограничные войска Федеральной службы безопасности, а также Вооруженные Силы РФСм.: Постатейный научно-практический комментарий к Конституции Российской Федерации коллектива ученых-правоведов под руководством ректора МГЮА, академика РАН О.Е.Кутафина (Официальный текст на 1 августа 2003 г.). Предисловие Председателя Конституционного Суда РФ, д.ю.н., профессора В.Д.Зорькина. . - ЗАО "Библиотечка "Российской газеты", 2003 г.С.224..

Следовательно, военная служба с функциональной точки зрения представляет собой самостоятельные и относительно обособленные виды действий субъектов военно-служебных отношений в целях практической деятельности государственных организаций и органов, в которых она предусмотрена законом.

Исследуя основы конституционного строя Российской Федерации с точки зрения фундаментальных устоев общества и государства, выделяют один из важнейших структурных элементов основ - суверенитет государства. Конституция РФ устанавливает, что Российская Федерация обеспечивает целостность и неприкосновенность своей территории См.: п. 3. ст. 4 Конституции Российской Федерации. М., 2003.. Н. М. Казанцев в данном случае делает вывод, что каждая статья Конституции РФ предполагает, что для ее практического исполнения требуется создание соответствующего вида государственной службы в форме определенной функциональной административной службы. Такой порядок соответствует традициям российского права, находя форму военизации в тех родах и видах государственной службы, которые обеспечивают независимость и государственный суверенитет, - военной службе, пограничной службе, иных соответствующих административных службах См.: Казанцев Н.М. Указ. соч. С. 141 - 142..

В научной литературе отмечается, что не следует отождествлять функции государства и функции государственной службы См., например: Старилов Ю.Н. Указ. соч. - С. 46.; Ноздрачев А.Ф. Указ. соч. - С.42. . Функции государства - это определенные конкретно-историческими условиями существования государства основные направления его деятельности по управлению делами общества, осуществляемой в присущих именно данному типу государства формах и с помощью специальных методов См.: Сырых В.М. Теория государства и права: Учебник. - М., 1997. - С.25..

А.Ф. Ноздрачев например, под функциями государственной службы понимает самостоятельные и относительно обособленные основные виды государственно-служебных действий, таких, как, например, правоприменительная, правотворческая, правозащитная, регулирующая и организационная См.: Ноздрачев А.Ф. Указ. соч. С. 43 - 44. . Указанные функции являются лишь частью, но существенной, осуществляемых государственными органами функций.

Ю.Н. Старилов функциями государственной службы называет основные направления практической реализации правовых норм института государственной службы, способствующие достижению соответствующих целей правового регулирования государственно-служебных отношений и выполнению государственной службой своей социальной роли и государственно-правового назначения. Функции, по его мнению, являются конкретными направлениями организующего воздействия на специфические государственно-служебные отношения, возникающие в процессе создания государственной службы и непосредственной деятельности государственных служащих. Он выделяет следующие виды функций государственной службы: обеспечительную, интегративную, регулятивную, коммуникативную и охранительную См.: Старилов Ю.Н. Указ. соч. С. 47..

Под функциями государственной службы понимаются самостоятельные и относительно обособленные основные виды государственно-служебных действий, таких как, например, правоприменительная, правотворческая, правозащитная, регулирующая и организационная См.: Ноздрачев А.Ф. Указ. соч. - С.43-44; . Указанные функции являются существенной частью, осуществляемых государственными органами функций. Функции государственной службы обусловливаются объективными закономерностями. Содержание каждой предопределено стоящими перед государством целями, особенностями государственно-служебных полномочий и сферы деятельности государственных служащих. Государственная служба решает задачи государства, выполняет его функции и функции государственных органов посредством осуществления государственной управленческой деятельности.

Следовательно, военная служба в государственных организациях и органах, в которых она предусмотрена законом, представляет собой системное явление, состоящее из управляющей и управляемой подсистем. Причем управление осуществляется как на федеральном уровне, через специально создаваемый федеральный орган исполнительной власти, так и в самой управляемой системе через специально создаваемые органы управления, которые в Вооруженных Силах РФ называются органами военного управления См. подробнее: Военное право: Учебник для военно-учебных заведений Вооруженных Сил Российской Федерации. - С.32-41; Мигачев Ю.И., Тихомиров С.В. Указ. соч. - С.53-63. .

Анализируя многообразие государственных функций, можно согласиться с мнением В.В. Волошиной, которая делит функции государственной службы на основные: обязательные для всех ее структурных элементов (функции управления) и специфические, характерные для конкретных видов и направлений государственной службы См.: Волошина В.В. Правовые проблемы регулирования государственной службы в Российской Федерации: Дисс. ... канд. юр. наук. - М., 1996. - С.27- 28..

К общим функциям военной службы как разновидности государственной службы А.В. Кудашкин в частности относит:

-осуществление государственной кадровой политики и комплектование Вооруженных Сил, других войск, воинских формирований и органов с учетом способностей и профессиональных качеств военнослужащих и гражданского персонала;

-формирование и ведение перечня воинских должностей;

-установление социально-правовых условий и гарантий, необходимых для деятельности военнослужащих и гражданского персонала государственных органов и организаций, в которых предусмотрена военная служба;

-организацию и методическое руководство профессиональной подготовкой, переподготовкой (переквалификацией), повышением квалификации и стажировкой военнослужащих;

-установление требований и квалификационных требований к военнослужащим и т.д. См.: Кудашкин А.В. Указан. соч.- С. 25..

Специфические функции военной службы отражают специфику деятельности военнослужащих всех государственных организаций и органов, в которых предусмотрена военная служба. На военнослужащих возлагаются обязанности по подготовке к вооруженной защите и вооруженная защита Российской Федерации, которые тесно связаны с необходимостью беспрекословного выполнения поставленных задач в любых условиях, в том числе с риском для жизни (п. 2 ст. 1 Федерального закона «О статусе военнослужащих»).

В свою очередь, специфика деятельности военнослужащих находит отражение в исполнении специфических обязанностей военной службы, таких, например, как: участие в боевых действиях, выполнение задач в условиях чрезвычайного положения и военного положения, а также в условиях вооруженных конфликтов; несение боевого дежурства, боевой службы, службы в гарнизонном наряде, исполнение обязанностей в составе суточного наряда; участие в учениях или походах кораблей и др.

В сфере обороны и военной безопасности военная служба осуществляет следующие функции:

-обеспечение достаточной обороноспособности и военной безопасности государства;

-борьба с терроризмом; Возможно, что данная функция может быть подвержена сомнению, с точки зрения соответствия именно военной службе, однако реалии сегодняшнего дня, а именно «контртеррористическая» деятельность в республике Чечня, где достаточно широко действуют военнослужащие, позволяют с достаточной долей уверенности утверждать это.

-установление и поддержание пограничного режима, охрана Государственной границы и др.

Таким образом, военная служба является исполнением военнослужащими специфических функций в целях решения государственными органами и организациями задач, закрепленных за ними в нормативном порядке.

Поскольку специфические функции находят свою конкретизацию в деятельности военнослужащих различных государственных органов и организаций, постольку возможно вести речь об особенных функциях военной службы, отражающих особенности деятельности военнослужащих при прохождении в них военной службы.

Так, например, военнослужащие пограничных войск ФСБ РФ:

-осуществляют контроль за соблюдением имеющих разрешительный или уведомительный характер правил режима Государственной границы, пограничного режима и режима в пунктах пропуска через Государственную границу;

-проводят войсковую, разведывательную, контрразведывательную, оперативно-розыскную, режимно-пропускную и военно-техническую деятельность;

-осуществляют производство по делам об административных правонарушениях, отнесенным к их ведению законодательством Российской Федерации, в пределах своей компетенции рассматривают эти дела и исполняют постановления по ним;

-проводят при необходимости пограничные поиски и операции.

Кроме того, пограничные органы и пограничные войска Федеральной службы безопасности Российской Федерации в пределах приграничной территории имеют право:

-осуществлять пограничными нарядами задержание и личный досмотр лиц, осматривать и задерживать суда, допустившие нарушения пограничных режимов, для выяснения обстоятельств нарушения;

-осуществлять административное задержание лиц, совершивших нарушения режима Государственной границы, пограничного режима или режима в пунктах пропуска через Государственную границу;

-применять оружие, боевую технику, специальные средства, физическую силу и служебных собак в порядке и случаях, предусмотренных настоящим Законом и т.д. См.: Закон Российской Федерации «О Государственной границе Российской Федерации». Ст.30..

Функции военной службы исполняются непрерывно и автоматичноСм.: Кудашкин А.В. Военная служба в Российской Федерации: теория и практика правового регулирования. - "Юридический центр Пресс", 2003 г. С. 257.. Непрерывность военной службы обусловлена спецификой решаемых государственными организациями и органами задач в сфере обороны и безопасности государства. Непрерывность обеспечивается несением боевого дежурства, боевой службы, суточного наряда, выполнением других боевых задач в целях сокращения сроков готовности к решению поставленных задач.

Автоматичность военной службы должна обеспечивать автоматический характер решения законодательно закрепленных за государственными организациями и органами задач в пределах их полномочий.

Так, защита и охрана Государственной границы Российской Федерации в целях недопущения противоправного изменения прохождения Государственной границы, обеспечения соблюдения физическими и юридическими лицами режима Государственной границы, пограничного режима и режима в пунктах пропуска через Государственную границу, является исключительной функцией Пограничной службы ФСБ России, решаемой автоматически в силу законодательно определенных для пограничной службы задачОсновные задачи Пограничной службы ФСБ России сформулированы в Законе Российской Федерации «О Государственной границе Российской Федерации» ст.ст. 27, 28, 30; Федеральных законах «О континентальном шельфе Российской Федерации» ст.ст. 42,43; «О внутренних морских водах, территориальном море и прилежащей зоне Российской Федерации» ст.ст. 20, 39; «Об исключительной экономической зоне Российской Федерации» ст.ст. 35,36..

Для Вооруженных Сил Российской Федерации в соответствии с Военной Доктриной Российской Федерации Утверждена Указом Президента Российской Федерации от 21 апреля 2000 г. N 706., основополагающими являются задачи:

а) по обеспечению военной безопасности;

б) по отражению вооруженного нападения (агрессии) на Российскую Федерацию и (или) ее союзников:

в) во внутренних вооруженных конфликтах:

г) в операциях по поддержанию и восстановлению мира.

Военная служба, являясь по своей природе и по определению видом государственной службы, имеет ряд специфических признаков, отличающих ее от гражданской и военизированной государственной службы.

В то же время, как уже было указано ранее, не все авторы поддерживают мнение, что указанные отличия не столь существенны, чтобы выделять военную службу в особый вид государственной службы См.: Ноздрачев А.Ф. Указ. соч. - С.52-53., как это принято в юридической литературе и закреплено п. 1 ст. 2 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе».

По мнению А.Ф. Ноздрачева, наиболее общее отличие специальных видов государственной службы, в том числе и военной службы, от общегражданской государственной службы заключается в предназначении этих видов государственной службы, т.е. в выполняемых ими функциях и задачах См.: Ноздрачев А.Ф. Указ. соч. - С.53..

Отдельные разновидности государственной службы имеют различия в своем статусе. Анализируя отличительные признаки военной службы от государственной, можно утверждать о наличии особенностей именно военной службы:

1. Федеральная государственная служба предназначена для обеспечения исполнения полномочий государственных органов, т.е. обеспечения осуществления строго определенных задач и функций, возложенных на них государством по предметам ведения Российской Федерации или совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов См.: Кудашкин А.В. Указ. Соч. - С.29..

2.Выполнение служебных функций в том или ином звене государственного аппарата имеет свои особенности, выражающиеся в содержании и конкретных организационно-правовых формах их осуществления.

Так, например, пограничные войска ФСБ России охраняют Государственную границу, и в этих целях они имеют право применять оружие, боевую технику и специальные средства (ст. 30 Закона РФ «О Государственной границе Российской Федерации») См.: Закон РФ от 1 апреля 1993 г. N 4730-I "О Государственной границе Российской Федерации"
(с изменениями от 30 июня 2003 г.) // ГАРАНТ - справочная правовая система, 2004 г..

Войска гражданской обороны предназначены для реализации системы мероприятий по подготовке к защите и по защите населения, материальных и культурных ценностей на территории Российской Федерации от опасностей, возникающих при ведении военных действий или вследствие этих действий (ст.1 Федерального закона «О гражданской обороне» от 12 февраля 1998 г.) См.: Федеральный закон от 12 февраля 1998 г. N 28-ФЗ "О гражданской обороне" (с изменениями и дополнениями от 9 октября 2002 г.) // ГАРАНТ - справочная правовая система, 2004 г..

Следовательно, военная служба в отличие от гражданской государственной службы, предназначенной для формирования и реализации государственно-управляющих воздействий, выполняет функции собственно государства, т.е. является деятельностью государственных организаций и органов в целях обеспечения решения специфических задач в сфере безопасности и обороны государства, в условиях военного и чрезвычайного положения, в период мобилизации и вооруженных конфликтов, а также в соответствии с международными договорами См. Атамчук Г.В. Теория государственного управления. Указ соч. - С.259..

3. Военная служба не только организуется в государственных органах, составляющих часть государственного аппарата, но и является основой деятельности специально создаваемых государством организаций (Вооруженных Сил, внутренних войск МВД РФ, пограничных войск ФСБ России и т.д.; воинских формирований).

4. Военнослужащий проходит военную службу на воинской должности, которой определяются характер выполнения служебных обязанностей по осуществлению военнослужащими задач и функций государства в сфере обороны и безопасности, обязанности и права, поощрения и ответственность, а также основные требования к его профессиональной подготовке.

Следовательно, военная служба как государственная служба особого вида предназначена не столько для обеспечения исполнения полномочий государственных органов, сколько для фактического осуществления этих полномочий, т.е. практической деятельности по исполнению обязанностей (службы) военнослужащими, проходящими в соответствии с законом военную службу на воинских должностях в государственных органах и организациях, на которые возложены задачи и функции в сфере обороны и безопасности.

5. Введение воинских званий наряду с квалификационными разрядами и дипломатическими рангами для отдельных видов государственной службы, предусмотрено Федеральным законом «Об основах государственной службы Российской Федерации». Воинские звания могут присваиваться только военнослужащим.

Назначение воинских званий состоит в том, чтобы обеспечить ясность и стройность во взаимоотношениях между военнослужащими. Система воинских званий позволяет отчетливо выразить военную и специальную квалификацию, служебный стаж и заслуги, служебное положение и авторитет каждого военнослужащего от рядового до маршала, т.е. то, что называется «служебной карьерой». Под данным термином например, Д.Н. Бахрах понимает прохождение - динамику служебного статуса лица, занимающего государственную должность, процесс пребывания в должности см.: Бахрах Д.Н. Указ. соч. - С.135...

Ст. 46 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» запрещено вводить для должностных лиц, сотрудников и служащих министерств, государственных комитетов и ведомств, предприятий, учреждений, организаций и общественных объединений служебные, специальные звания или классные чины, аналогичные, т.е. сходные, подобные, воинским званиям. По смыслу указанной нормы аналогичными являются звания, не полностью повторяющие воинские, а имеющие определенное с ними сходство.

6. В связи с особым характером исполняемых обязанностей в целях решения специфических задач для военнослужащих предусмотрены отличное от других видов государственной службы специальное материальное обеспечение, включающее денежное довольствие и виды натурального обеспечения (продовольственного, вещевого и квартирного), а также социальные гарантии.

Военная служба кроме отличий имеет ряд особенностей, выделяющих ее в особый вид государственной службы. Эти особенности представляют собой установления, вытекающие из специфики военного дела, которые существенно влияют на характер служебных взаимоотношений в государственных организациях и органах, в которых граждане исполняют военную службу, порядок возникновения, развития и прекращения военно-служебных отношений Обоснование вывода о том, что военная служба является особым видом государственной службы нашло отражение в работах: Загю М.М., Савари А.Л. Учебник военной администрации и военного законоведения. - М., 1926. - С.158; Лунев А.Е., Студеникин С.С. Советское военно-административное право. - Ашхабад, 1942. - С.15; Хоменок Ф.А. О соотношении советской государственной службы и военной службы // Правоведение. - 1977. - № 3. - С.99 и др..

К особенностям военной службы, кроме выполнения специфических функций и задач принято относить: принятие военнослужащими Военной присяги; наличие у военнослужащих воинских званий; обязательный характер военной службы для отдельных категорий граждан; детальность правового регулирования военно-служебных отношений; беспрекословность воинского повиновения; особенности в защите прав участников военно-служебных отношений; право на хранение, ношение, применение и использование оружия; специфика ограничений военнослужащих в гражданских, личных, политических и социально-экономических правах См. например: Военное право: Учебник / Под ред. Н.И.Кузнецова. - М., 1996. - С.61-64; Мигачев Ю.И., Тихомиров С.В. Указ. соч. - С. 91-93..

А. Ф. Ноздрачев например считает существенными отличиями военной службы от других видов государственной службы следующее:

-специфику организационной структуры;

-вооруженность личного состава;

-применение специальных (боевых) средств и методов;

-коллективный характер быта военнослужащих;

-непрерывность несения службы;

-принятие Военной присяги;

-наличие специальных признаков службы, таких как: почетность, всеобщность, обязательность для граждан Российской Федерации, безусловность воинского повиновения, политическое и гражданское полноправие военнослужащих. См.: Ноздрачев А.Ф. Указ. соч. - С.53-54.

Особенности военной службы предполагают наличие у нее признаков, не характерных для других видов государственной службы. Наиболее полно их рассматривает А.В. Кудашкин См.: Кудашкин А.В. Военная служба в Российской Федерации: теория и практика правового регулирования. М.2003. - С.41:

1. В качестве основного признака он выделяет профессиональную деятельность, по обеспечению полномочий государственных органов, которая характеризуется непрерывностью, преемственностью и компетентностью и осуществляется на основе специальных знаний и навыков См.: Комментарий к Федеральному закону “Об основах государственной службы Российской Федерации” и законодательству о государственной службе зарубежных государств. - С.13.. Федеральным законом «Об основах государственной службы Российской Федерации» профессионализм называется в качестве одного из принципов организации государственной службы (ст. 5). Данный принцип заключается в том, что «государственный служащий исполняет обязанности на профессиональной основе, т.е. выполняет основную работу, за которую получает денежное содержание» См.: Старилов Ю.Н. Указ. соч. - С.97..

Государственная служба как профессиональная деятельность является реализацией конституционного права граждан на труд, т.е. возможностью распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию (п. 1 ст. 37 Конституции РФ), а также права на равный доступ к государственной службе (п .4 ст. 32 Конституции РФ). Указанные положения нашли свое отражение в принципе равного доступа граждан к государственной службе в соответствии со способностями и профессиональной подготовкой (ст. 5 Федерального закона «Об основах государственной службы Российской Федерации»).

2. В соответствии с Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе» граждане, впервые поступившие на военную службу или не проходившие военной службы и впервые призванные на военные сборы, приводятся к Военной присяге на верность своему народу, своей Родине - Российской Федерации. Смысл этого торжественного акта заключается в том, что, произнося патриотические слова присяги, ярко выражающие существо воинского долга, военнослужащий или гражданин сознательно выражает и подтверждает свою готовность мужественно защищать свободу, независимость и конституционный строй России, народ и Отечество.

Факт принятия присяги имеет не только моральное, но и существенное правовое значение. Только с принятием присяги военнослужащий может быть назначен на должность и приобретает полный объем служебных прав, на него в полном объеме возлагаются служебные обязанности, в том числе он может быть привлечен к выполнению боевых задач (к участию в боевых действиях, несению боевого дежурства, боевой службы, караульной службы); строгое соблюдение требований Военной присяги считается нравственной и юридической обязанностью; нарушение присяги влечет за собой дисциплинарную или уголовную ответственность. Отказ от принятия Военной присяги не допускается, поскольку в силу ст. 59 Конституции РФ гражданин Российской Федерации при поступлении на военную службу в случае, если его убеждениям или вероисповеданию противоречит несение военной службы, а также в иных установленных федеральным законом случаях имеет право на замену ее альтернативной гражданской службой. Право на замену военной службы альтернативной гражданской службой согласно принципу прямого действия Конституции РФ предоставлено каждому гражданину в соответствии с федеральным законом, устанавливающим порядок реализации указанного конституционного права граждан. См.: Федеральный закон «Об альтернативной гражданской службе» от 25 июля 2002 г. № 113-ФЗ.

3. Обязательность военной службы. Эта особенность проявляется, во-первых, в способе привлечения граждан на военную службу путем проведения призывов - очередных и по мобилизации Ссм.: Вахидов А.Т. Организационно-правовые основы поступления граждан на военную службу по контракту в Вооруженные Силы Российской Федерации: Автореф. дисс. … канд. юр. наук. - М., 1996. - С.10..

Однако, как уже указывалось выше, на сегодняшний день нельзя говорить о всеобщем характере военной службы для всего населения Российской Федерации. Военная служба по призыву является обязательной для призывных контингентов мужского населения России. В то же время Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе» предусмотрены отсрочки от военной службы, а также в некоторых случаях освобождение от нее.

Во-вторых, после привлечения на военную службу, в пределах установленных сроков, военнослужащий не вправе по собственному желанию менять место службы, занимаемую должность, прекращать выполнение служебных обязанностей, требовать изменения характера служебных обязанностей, условий их выполнения. За недолжное выполнение или уклонение от выполнения воинских служебных обязанностей предусмотрены более строгие меры воздействия, чем за аналогичные нарушения обязанностей невоенной (гражданской или военизированной) государственной службы.

Так, в соответствии с Федеральным законом «Об основах государственной службы Российской Федерации» за несоблюдение обязанностей государственным служащим он может быть уволен по инициативе руководителя государственного органа. Аналогичные деяния, содержащие признаки состава воинских преступлений, в соответствии с Уголовным кодексом Российской Федерации влекут уголовную ответственность военнослужащих.

4. Детальность правового регулирования военно-служебных отношений также является особенностью военной службы. Уклад жизни, быт и деятельность военнослужащих детально регламентированы общевоинскими уставами Вооруженных Сил РФ, другими нормативными правовыми актами. Это является объективной потребностью, обусловленной спецификой военной службы - защита Отечества, ценностей нашего общества, жизни и здоровья людей, в условиях риска для жизни и здоровья военнослужащих, как правило, с оружием в руках. Анализ военного законодательства позволяет сделать вывод, что правовое регулирование военной службы является подчас недостаточным и противоречивым, а подчас пробельным, что реально сказывается на уровне правовой защиты военнослужащих См.: Кудашкин А.В. Военная служба и военнослужащий в Российской Федерации: конституционно-правовое регулирование. М., 2001. С. 183; .

Правовое регулирование военной службы включает сотни законодательных и иных нормативных правовых актов, что, по мнению В. М. Манохина, позволяет признать наличие подотрасли административного законодательства, именуемой военным законодательством См.: Манохин В.М. Служба и служащий в Российской Федерации: правовое регулирование. - С.207., и отдельного межотраслевого юридического института военной службы Перед данным исследованием не стоит задача определения места норм служебно-правового регулирования в системе российского законодательства. Однако, утверждение ряда ученых о том что военно-служебные правоотношения регулируются исключительно нормами административного права, представляется не бесспорным. По мнению автора правильнее будет предположить о самостоятельной отрасли - военное право, или согласиться с мнением о существовании самостоятельного межотраслевого института военной службы..

В силу указанных причин в литературе высказано мнение о целесообразности создания Военного кодекса Российской Федерации См.: Военное законодательство Российской Империи (Кодекс русского военного права) // Русский военный сборник. - Вып.10. - М., 1996. - С.364., что в практическом плане позволит устранить недостатки действующего законодательства о военной службе Российской Федерации.

5. Беспрекословность воинского повиновения всецело вытекает из характера военной организации и является непреложным принципом служебных взаимоотношений, стержнем воинской дисциплины. Из этой особенности военно-служебных отношений также вытекает ряд юридических последствий: за служебную необходимость и целесообразность отданного приказа отвечает начальник; подача жалобы не может приостановить исполнение приказа; в случае открытого неповиновения подчиненного начальник не только вправе, но и обязан принять все меры принуждения, вплоть до привлечения виновного к уголовной ответственности, а в исключительных случаях с этой целью может быть применено оружие (ст. 9 Дисциплинарного Устава ВС РФ), однако командирам (начальникам) запрещается отдавать приказы (приказания) и распоряжения, не имеющие отношения к исполнению обязанностей военной службы или направленные на нарушение законодательства Российской Федерации; никакие органы власти не имеют права вмешиваться в законную деятельность военного командования. Иначе говоря, командиры (начальники) по отношению к подчиненным наделены гораздо большим объемом властных полномочий, чем соответствующие должностные лица невоенных государственных органов и организаций.

6. Особенности в защите прав участников военно-служебных отношений заключаются, во-первых, в недопустимости обращения военнослужащего в суд по отдельным вопросам, вытекающим из отношений военной службы. В то же время действия (решения) органов военного управления и воинских должностных лиц, нарушающие права и свободы военнослужащих, могут быть обжалованы как в служебном порядке - властью соответствующего непосредственного или прямого начальника, так и путем обращения в военный суд (ст. 4 Закона РФ «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан») См: Закон РФ от 27 апреля 1993 г. № 4866-1 «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан» (с изменениями от 14 декабря 1995 г.), Инструкцию МО РФ «О работе с обращениями граждан в Вооруженных Силах РФ», утвержденную приказом Минобороны от 29 декабря 2000 г. № 615 // ГАРАНТ - справочная правовая система, 2004 г..

Во-вторых, специфика защиты незыблемости воинского порядка проявляется в установлении государством повышенной ответственности военнослужащих за совершение ряда преступлений и других правонарушений, в том числе за недобросовестное исполнение служебных обязанностей, а в ряде случаев и за нарушение общественного порядка.

7. Особым является статус военнослужащих См. подробнее: Мигачев Ю.И. Правовой статус военнослужащих, гарантии реализации и защиты в Российской Федерации // Государство и право. - 1997. - № 10. - С.73-83; Армия и общество, права военнослужащих и их реализация в современных условиях (круглый стол) // Государство и право. - 1997. - № 11. - С.102-115; Кудашкин А.В. Конституционно-правовой статус военнослужащих в Российской Федерации: Дисс. … канд. юр. наук. - М.: РАГС, 1998 и др., который является совокупностью их прав, свобод, обязанностей и ответственности. По данным Центра исследования проблем социальной защиты военнослужащих, сотрудников правоохранительных органов и членов их семей, насчитывается более двадцати ограничений основных прав и свобод, осуществленных законодательно См.: Материалы парламентских слушаний по концепции социальной защиты военнослужащих РФ на рубеже 2000 года. - М., 1996. - С.24., что обусловлено вышеуказанной спецификой военной службы.

8. Для военнослужащих характерен особый порядок привлечения к видам правовой ответственности (уголовной, административной, дисциплинарной и материальной).

К дисциплинарной ответственности военнослужащие привлекаются за проступки, связанные с нарушением воинской дисциплины или общественного порядка, в соответствии с Дисциплинарным уставом Вооруженных Сил РФ, утвержденным Указом Президента РФ от 14 декабря 1993 г. № 2140 См.: Общевоинские Уставы Вооруженных Сил Российской Федерации. - М.: Воениздат, 1995..

За административные проступки военнослужащие несут ответственность согласно законодательству об административных правонарушениях. Административная ответственность военнослужащих и иных лиц, на которых распространяется действие дисциплинарных уставов, согласно которой военнослужащие и призванные на военные сборы граждане несут ответственность за административные правонарушения в соответствии с дисциплинарными уставами. За нарушения вне места службы военнослужащие несут ответственность на общих основаниях. К ним не могут быть применены административные наказания в виде административного ареста, а к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, также в виде административного штрафа См.: ст.2.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ) от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ // ГАРАНТ - справочная правовая система, 2004 г..

За материальный ущерб, причиненный государству при исполнении обязанностей военной службы, военнослужащие привлекаются к материальной ответственности в соответствии с Федеральным законом «О материальной ответственности военнослужащих» См: Федеральный закон от 12 июля 1999 г. N 161-ФЗ "О материальной ответственности военнослужащих". // ГАРАНТ - справочная правовая система, 2004 г..

Военнослужащие подлежат уголовной ответственности за совершенные преступления в соответствии с Уголовным кодексом Российской Федерации. Кроме того, военнослужащие являются специальными субъектами уголовного права и могут нести уголовную ответственность за преступления против военной службы. Уголовная ответственность за преступления против военной службы, совершенные в военное время либо в боевой обстановке, определяется законодательством Российской Федерации военного времени (ч. 3 ст. 331 УК РФ).

Уголовным кодексом Российской Федерации предусмотрена уголовная ответственность за следующие преступления против порядка пребывания на военной службе: самовольное оставление части или места службы (ст.337); дезертирство (ст.338); уклонение от исполнения обязанностей военной службы путем симуляции болезни или иным способом (ст.339).

Проведенный анализ объективных предпосылок, целей, функций, характера решаемых задач, а также перечисленных особенностей, предопределяющих содержание и организационно-правовые формы военной службы, позволяет сделать вывод, что:

1) военная служба есть особый вид федеральной государственной службы Российской Федерации, который представляет собой деятельность граждан, наделенных законодательством особым статусом, заключающуюся в исполнении ими воинских полномочий в учрежденных государством организациях и органах, от его имени, в целях решения его специфических задач в сфере обороны и безопасности, а также решения иных задач, в том числе, не связанных непосредственно с деятельностью в указанных областях, но в то же время имеющих к ней прямое отношение;

2) ее содержанием являются юридически оформленные специфические отношения между государством (в лице государственных органов и организаций) и гражданами в целях осуществления последними обязанностей и прав в соответствии с предоставленной им в составе государственного органа или организации, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба, воинской должностью;

3) военная служба устанавливается в целях обеспечения обороны и военной безопасности государства, решения иных стоящих перед государством специфических задач как в военное, так и в мирное время, требующих высокую степень организованности и формализации управляющих звеньев и связанных с необходимостью беспрекословного выполнения поставленных задач в любых условиях.

Проблемы законодательного обеспечения безопасности Российской Федерации настолько многогранны, что рассматривая их, речь идет по сути о стратегии устойчивого развития Российской Федерации в условиях обеспечения национальной безопасности при соблюдении интересов всех социальных групп и слоев.

Необходимо отметить, что хотя безусловные гарантии безопасности обеспечиваются в современном мире по-прежнему силой или угрозой применения силы, в том числе и военной, все большее значение приобретают научно-технические, экономические, политические, морально-этические и другие несиловые факторы обеспечения национальной безопасности.

Нормативно-законодательное обеспечение эффективного проявления подобных факторов - это основное условие демократического развития процессов самоорганизации общества и государственной гарантии стабильности Российской Федерации в современном мире.

Так, например, в США таким основополагающим документом является доктрина Монро, провозглашенная в послании президента США Дж. Монро конгрессу 2 декабря 1823 года. Разработана эта доктрина в связи с угрозой интервенции Священного союза в Латинскую Америку в целях восстановления господства Испании в ее американских владениях.

Именно при этих условиях президент Дж. Монро считал возможным успешное формирование национальной политики, именно этим путем было бы возможно преодолеть личные и местнические интересы См.: Вооруженные силы основных капиталистических государств: Под ред. Беркутова С.Н. М.: Воениздат, 1988. 319 с..

В современных условиях в ежегодном послании президентом США представляется конгрессу стратегия национальной безопасности. Аналогичные по своему характеру документы разрабатываются и в других странах с рыночной экономикой - во Франции, Великобритании, Германии и Японии.

Проблемы законодательного обеспечения обороны и военной безопасности могут быть разрешены лишь в течение длительного времени и благодаря целенаправленным усилиям всех государственных органов и общественных организаций. Направленность этой деятельности должна регламентироваться стройной системой законодательного базиса в области национальной безопасности. Вместе с тем, многие определяющие законодательные акты в этой сфере уже действуют, подготовка других заканчивается, идет активный процесс законотворчества.

Принятые в Российской Федерации законодательные акты в области национальной безопасности в основном концептуально касаются частных угроз. В частности, были разработаны и изданы законопроекты по отдельным аспектам международной безопасности, экономической, экологической, демографической, ядерной, пожарной, продовольственной, о безопасности или защите свидетелей и других составляющих национальной безопасности См.: Аналитический вестник Информационно-аналитическое управление Государственной Думы Российской Федерации, Проблемы законодательного обеспечения национальной безопасности Российской Федерации, М. 2004..

Отсюда видно, что законотворческий процесс в области национальной безопасности развивался в условиях, когда при формировании правового поля не в полной мере учитывались основные положения концепции национальной безопасности Российской Федерации, утвержденной Указом Президента Российской Федерации от 10 января 2000 г. № 24. Проведенный Комитетом по обороне Государственной Думы российской Федерации анализ действующего в России законодательства (более 1500 законов) на соответствие задачам, сформулированным в Концепции национальной безопасности, подтверждает слабое нормативно-правовое обеспечение основных её положений См.: Аналитический вестник Информационно-аналитическое управление Государственной Думы Российской Федерации, Проблемы законодательного обеспечения национальной безопасности Российской Федерации, М. 2004..

Комплексный анализ эффективности наработанного массива законодательных актов в военной сфере позволяет наметить некоторые направления дальнейшего совершенствования военного законодательства и высказать ряд пожеланий в этой области.

Очевидно, что закон, регламентирующий единый процесс военного строительства, определяющий общие основы, принципы и направления военного строительства в Российской Федерации, формы и способы его реализации, должен иметь статус кодификационного акта, что подчеркивало бы его приоритет над другими законами и нормативными актами военного пакета.

Особую важность сегодня приобретает совершенствование нормативно-правовой базы финансово-экономического обеспечения военного строительства. Существующий в настоящее время порядок разработки, рассмотрения, утверждения, исполнения и контроля за ходом исполнения оборонного бюджета далеко не в полной мере соответствует проблемам развития Вооруженных Сил и действующему законодательству в области обороны и безопасности.

В системе правового обеспечения военного строительства в России важную роль играет правовое регулирование комплекса мер по обеспечению социальной защиты военнослужащих, повышению престижа военной службы, что особенно важно при переходе к комплектованию Вооруженных Сил, других войск и воинских формирований на контрактной основе.

За последние 10 лет наше государство прошло трудный путь формирования принципиально новых государственных институтов. За эти годы на базе новой Конституции Российской Федерации удалось сложить федеральное и региональное законодательство.

Дальнейшая работа по совершенствованию и развитию правового поля потребует ещё большей систематизации и согласованности действий всех субъектов законодательной инициативы.

В настоящее время не в полной мере проведена проработка классификации документов, разрабатываемых на базе утвержденной Концепции национальной безопасности. Часто термины «концепция», «стратегия», «доктрина», «концептуальное направление», «федеральная программа» и другие используются без должного обоснования, а их взаимная увязка и ранжировка пока ещё не осуществлена См.: Аналитический вестник Информационно-аналитическое управление Государственной Думы Российской Федерации, Проблемы законодательного обеспечения национальной безопасности Российской Федерации, М. 2004..

Так, например, в Военной доктрине Российской Федерации, на взгляд самих депутатов Государственной Думы СФ РФ, неоправданно усилены, в отличие от Концепции, задачи военной организации по локализации внутренних угроз. Этим самым снижается главная цель обеспечения военной безопасности - предотвращение, локализация и нейтрализация военных угроз Российской Федерации Там же..

В то же время ряд угроз, изложенных в Концепции национальной безопасности в военной сфере, и имеющих непосредственное отношение к военной организации России, в Военной доктрине в должной степени не раскрыты. К ним можно отнести угрозы, связанные с технологическим отставанием в военной сфере, затяжкой военной реформы, низким уровнем боевой подготовки и неукомплектованностью войск, несовершенством правовой базы.

Современное положение России, обусловленное характером ее нынешнего общественно-политического и экономического развития, ставит перед государством и обществом важные задачи по совершенствованию существующего и разработке нового законодательства в интересах укрепления безопасности страны.

Военная служба, являясь по определению особым видом федеральной государственной службы См. п.1 ст. 2 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» // ГАРАНТ - справочная правовая система, 2004 г., представляет собой сложный комплексный правовой институт. Провозглашенная Конституцией Российской Федерации, она регулируется нормами как конституционного, так и административного, финансового, уголовного и других отраслей российского права, определяющими ее особенности и отличия от других видов государственной службы.

Являясь разновидностью федеральной государственной службы, военная служба учреждается на основании федеральных законов, которые являются ее источниками. Под источниками законодательства о военной службе понимаются нормативные правовые акты, регулирующие организацию военной службы в Российской Федерации и правовое положение военнослужащих, в том числе условия и порядок прохождения военной службы, виды поощрений и ответственности военнослужащих, основания прекращения военно-служебных отношений и другие вопросы.

Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе» См.: Ст.3 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» // ГАРАНТ - справочная правовая система 2004 год. определена система законодательства Российской Федерации о военной службе, т.е. правовая основа военной службы, которой являются Конституция РФ, указанный Закон, другие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации в области обороны, воинской обязанности, военной службы и статуса военнослужащих, международные договоры.

Эту систему составляют: собственно Федеральный закон «Об обороне» См.: Федеральный закон «Об обороне» от 31 мая 1996 г. с изменениями и дополнениями от 30 декабря
1999 г. // СЗ РФ. 1996, N 23, ст. 2750; СЗ РФ. 2000, N 1 (часть I), ст. 6., Федеральный закон «О федеральной службе безопасности» Федеральный закон от 3 апреля 1995 г. N 40-ФЗ «О федеральной службе безопасности» (с изменениями от 30 декабря 1999 г., 7 ноября 2000 г., 30 декабря 2001 г., 7 мая, 25 июля 2002 г., 10 января, 30 июня 2003 г.)., Закон «О Государственной границе Российской Федерации» Закон РФ от 1 апреля 1993 г. N 4730-I «О Государственной границе Российской Федерации» (с изменениями от 10 августа 1994 г., 29 ноября 1996 г., 19 июля 1997 г., 24, 31 июля 1998 г., 31 мая 1999 г., 5 августа, 7 ноября 2000 г., 24 марта, 30 декабря 2001 г., 24 декабря 2002 г., 30 июня 2003 г.), Федеральный закон «О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации» См.: Федеральный закон «О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации» от 26 февраля 1997 года (в ред. Федеральных законов от 16 июля 1998 г.; от 5 августа 2000 г. (ред. 24.03.2001 г.)); от 21 марта 2002 г. // СЗ РФ. 1998. N 29. ст. 3395; 1997, N 19, ст. 2188; 2002, N 12, ст. 1093; 2002. N 52 (ч. 1), ст. 5132). , Федеральный закон «О воинской обязанности и военной службе» См.: Федеральный закон «О воинской обязанности и военной службе» от 28 марта 1998 года (в ред. Федеральных законов от 21 июля 1998 г.; 7 августа 2000; 7 ноября 2000 г.; 12 февраля 2001 г.; 12.02.2001 г. и др.) // СЗ РФ, 1998. N 30. ст. 3613; 2000. N 33. ст. 3348, N 46. ст. 4537; 2001. N 7. ст. 620, 621, N 30, ст. 3061, 2002. N 7, ст. 631; N 21, ст. 1919, N 26, ст. 2521, N 30, ст. 3029, 3030, 3033; 2003. N 1. ст. 1, N 8, ст. 709., Федеральный закон «О статусе военнослужащих» См.: Федеральный закон «О статусе военнослужащих», от 6 марта 1998 г. (в ред. Федеральных законов от 31 декабря 1999 г., 19 июня и 7 августа 2000 г., 26 июля и 30 декабря 2001 г., 7 мая, 21 мая, 28 июня, 27 ноября 2002 г. и др.) // СЗ РФ. 1998. N 22. ст. 2331; 2000. N 1 (ч. II). ст. 12, N 26. ст. 2729, N 33, ст. 3348; 2001, N 31, ст. 3173; 2002, N 1 (ч. 1), ст. 2, N 19, ст. 1794, N 21, ст. 1919. N 26, ст. 2521; N 48, ст. 4740; N 52 (ч. 1), ст. 5132)., иные федеральные законы, Указы Президента Российской Федерации, в том числе: «Вопросы Федеральной службы безопасности Российской Федерации» Указ Президента РФ от 11 августа 2003 г. N 960 «Вопросы Федеральной службы безопасности Российской Федерации»,, «Положение о порядке прохождения военной службы», постановления Правительства Российской Федерации, См.: Положение о порядке прохождения военной службы, утверждено Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 г. N 1237., нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти.

Из перечисленных источников законодательства о военной службе вытекает, что законодательство имеет конституционное происхождение. Таким образом, источники законодательства о военной службе можно представить в виде определенной системы:

1. Конституция Российской Федерации закрепляет обязанность гражданина защищать свое Отечество. В ст. 59 Конституции определено, что:

-защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации;

-гражданин Российской Федерации несет военную службу в соответствии с федеральным законом;

-гражданин Российской Федерации в случае, если его убеждениям или вероисповеданию противоречит несение военной службы, а также в иных установленных федеральным законом случаях имеет право на замену ее альтернативной гражданской службой.

2. Конституция РФ закрепляет основы обороны и безопасности государства. Так, согласно ст. 71 Основного Закона в силу особой значимости к исключительному ведению Российской Федерации отнесены: вопросы войны и мира; оборона и безопасность; федеральная государственная служба; определение статуса и защита Государственной границы, территориального моря, воздушного пространства, исключительной экономической зоны и т.д.

3. Конституция РФ закрепляет исходные основы, которые распространяются на все отношения в сфере обороны и безопасности: верховенство Конституции РФ и федеральных законов на всей территории РФ (ч. 2 ст. 4); единство системы государственной власти, разграничение предметов ведения между Российской Федерацией и ее субъектами (ч. 3 ст. 5); приоритет прав и свобод человека и гражданина, их непосредственное действие (ст. 18); обязанность государства признавать, соблюдать и защищать права и свободы человека и гражданина (ст. 2); равный доступ граждан к государственной службе (ч. 4 ст. 32) и др.