Общие положения института защиты Отечества

Независимо от служебного положения одни военнослужащие являются для других военнослужащих начальниками в зависимости от их воинских званий. Так, например, маршалы Российской Федерации, генералы армии, адмиралы флота являются начальниками для старших и младших офицеров, прапорщиков, мичманов, сержантов, старшин, солдат и матросов, а сержанты и старшины являются начальниками для солдат и матросов одной с ними воинской части См.: ст. 33 Устава Внутренней службы Вооруженных Сил РФ, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 14 декабря 1993 года // «Военное право»- электронное периодическое издание, № 3, 2004 г..

Военнослужащие, которые по своему служебному положению и воинскому званию не являются по отношению к другим военнослужащим их начальниками и подчинёнными, могут быть старшими и младшими. Старшинство определяется воинскими званиями военнослужащих. Старшие по воинскому званию в случае нарушения младшими воинской дисциплины, общественного порядка, правил поведения, ношения военной формы одежды и выполнения воинского приветствия должны требовать от них устранения этих нарушений. Младшие по званию должны беспрекословно выполнять эти требования старших.

Признаком, определяющим начальника, может также служить право налагать взыскания на подчинённых. Лица, правомочные налагать дисциплинарные взыскания на военнослужащих, определены в Дисциплинарном Уставе ВС РФ См. ст. ст. 11 - 16, 50 - 83 Дисциплинарного устава Вооруженных Сил РФ, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 14 декабря 1993 года. // «Военное право»- электронное периодическое издание, № 3, 2004 г..

3. По должностному положению военнослужащие делятся на исполняющих военную службу на воинских и на государственных должностях, в том числе государственных служащих, и исполняющих военную службу не на воинских должностях.

Как правило, военную службу военнослужащие исполняют на воинских должностях, предусмотренных штатами воинских частей, органов военного управления или организаций. Однако в ряде случаев военнослужащий может исполнять военную службу не на воинской должности. К таким случаям относится прикомандирование военнослужащих к органам, организациям и учреждениям, в которых исполнение военной службы не предусмотрено, а также нахождение в распоряжении соответствующего командира или начальника.

В случае прикомандирования к государственным органам или учреждениям, а также государственным унитарным предприятиям и акционерным обществам, выполняющим работу в интересах обороны страны и безопасности государства (ст. 44 Федерального закона “О воинской обязанности и военной службе”), военнослужащие исполняют военную службу на государственных должностях (судей военных судов, входящих в систему федеральных судов общей юрисдикции, военных прокуроров), государственных должностях государственных или федеральных служащих Некоторые органы, к которым могут быть прикомандированы офицеры, указаны в ст.35 Федерального конституционного закона “О военных судах Российской Федерации” от 23 июня 1999 г. № 1-ФКЗ. .

В ряде случаев военнослужащие могут быть зачислены в распоряжение командиров и начальников. Нахождение в распоряжении лимитировано сроками, установленными п. 4 ст. 42 Федерального закона “О воинской обязанности и военной службе” и ст. 13 Положения о порядке прохождения военной службы.

Руководители федеральных органов исполнительной власти, в которых предусмотрена военная служба, являются, как правило, военнослужащими, но военную службу проходят не на воинских должностях, а на государственных должностях категории «А». К ним относятся министры и директора (например, министр обороны, директор ФСБ РФ и др.). Правовое положение и порядок прохождения военной службы указанных лиц определяются не федеральными законами «О статусе военнослужащих» и «О воинской обязанности и военной службе», а Федеральным конституционным законом «О Правительстве Российской Федерации» См.: Федеральный конституционный закон от 17 декабря 1997 г. N 2-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации" (с изменениями от 31 декабря 1997 г.). ГАРАНТ - справочная правовая система. 2004 г..

4. В литературе общепринято деление государственных служащих в зависимости от характера полномочий, определяющих роль и степень участия государственных служащих в осуществлении государственно-властных функций, на руководителей, специалистов (исполнителей) и вспомогательный (обеспечивающий) персонал См., например: Бахрах Д.Н. Указ. соч. - С.126; Ноздрачев А.Ф. Указ. соч. - С.162 и др.. С определенной долей условности и учетом военно-служебной специфики указанное основание классификации может быть применено к военнослужащим.

Руководитель применительно к военнослужащим именуется «командиром» или «начальником». К этой категории относятся военнослужащие:

-возглавляющие орган военного управления, воинские части, соединения, а также учреждения и организации, входящие в систему государственных органов и организаций, в которых предусмотрена военная служба, и их заместители;

-возглавляющие структурные подразделения органов военного управления, воинских частей, соединений, учреждений и организаций и их заместители.

Отличие терминов «командир» и «начальник» заключается в функциональном назначении возглавляемых ими органов и соответственно этому исполняемых командирами и начальниками функциях. Командиры и их заместители возглавляют воинские части и соединения, а также их структурные подразделения, т.е. органы и организации, имеющие боевое предназначение. Начальники и их заместители возглавляют, во-первых, органы управления воинскими частями, соединениями, объединениями (начальники управлений и служб управления военного округа, начальники штабов объединений, соединений, полков, бригад и т.д.); во-вторых, органы и организации и их структурные подразделения, предназначенные для обеспечения функционирования или имеющие вспомогательное значение для органов и организаций, имеющих боевое предназначение (начальник военно-учебного заведения, учебного центра, склада и т.д.); в-третьих, начальниками также являются военнослужащие, возглавляющие структурные подразделения органов и организаций, имеющих боевое предназначение, но имеющих вспомогательное значение для их основного предназначения (начальник медицинской службы, службы снабжения, начальник оркестра и т.д.). Войсковые объединения (округа, флота и др.) возглавляют командующие.

Следовательно, любой командир является начальником для своих подчиненных, но не любой начальник является командиром. Отличие заключается в полномочиях по управлению подчиненными органами, учреждениями, организациями.

Анализируя деятельность командиров, Н.А. Виноградов делает вывод: «Содержанием этой деятельности является обучение личного состава части или соединения военному делу и главное - использование их во время боевых операций. В связи с этим под командованием следует понимать ту деятельность органов строевого управления армии, которая направлена на организацию и укрепление боеспособности воинских частей и соединений и на использование войск в боевых операциях» См.: Виноградов Н.А. Военное управление и его особенности // Труды ВЮА. -Т.V. - М., 1945. - С.87..

В главе первой настоящего исследования, уже отмечалось, что в современной литературе принято приравнивать военнослужащих к государственным служащим. Данный вывод обосновывается тем, что военная служба - разновидность государственной службы См., например: Бахрах Д.Н. Указ. соч. - С.122; Манохин В.М. Указ. соч. - С.161 и др..

Ст. 2 Федерального закона "О системе государственной службы Российской Федерации" определяет, что система государственной службы включает в себя следующие виды государственной службы:

-государственная гражданская служба;

-военная служба;

-правоохранительная служба.

Часть 3 этой же статьи определяет, что военная служба и правоохранительная служба являются видами федеральной государственной службы См.: Федеральный закон от 27 мая 2003 г. N 58-ФЗ "О системе государственной службы Российской Федерации" (с изменениями от 11 ноября 2003 г.) // ГАРАНТ - справочная правовая система, 2004 г..

Указанный закон (ст. 6) дает определение военной службе, определяя ее как вид федеральной государственной службы, представляющей собой профессиональную служебную деятельность граждан на воинских должностях в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских (специальных) формированиях и органах, осуществляющих функции по обеспечению обороны и безопасности государства.

Однако в отличие от определения понятия «федеральный государственный служащий» и «государственный гражданский служащий субъекта Российской Федерации» (ст. 10), указанный закон не дает правового определения военнослужащего.

Очевидно, законодатель делает это умышленно, для того чтобы не вступать в противоречие с ФЗ «О статусе военнослужащих». Однако, указанный нормативный акт, так же не содержит определения военнослужащего, ограничившись перечислением категорий лиц, которые к ним (военнослужащим) относятся.

А.Ф. Ноздрачев относит военнослужащих к государственным служащим специальных видов государственной службы См.: Ноздрачев А.Ф. Указ. соч. - С. 160.. Ряд авторов относят к государственным служащим не всех военнослужащих, а только должностных лиц, выполняющих функции военного управления См.: Военное право / Под ред. Н.И.Кузнецова. - С.27.. Автор разделяет мнение А.В. Кудашкина, который не согласен с таким утверждением, поскольку управленческие функции присущи не только указанным лицам, но и другим должностным лицам (например, командир отделения в пределах своих полномочий управляет своим отделением) См.: Кудашкин А.В. Указ. соч. С. 135.. Другие авторы высказывают схожую мысль и относят к государственным служащим военных руководителей, находящихся на воинских должностях в федеральных органах исполнительной власти (например, Министерство обороны, Федеральная служба безопасности и др.), в военных округах, региональных и районных военных комиссариатах. Военные руководители непосредственно воинских соединений, частей и подразделений - от армии до взвода - не являются, по их мнению, государственными служащими и потому называются просто военнослужащими» См.: Государственная служба: теория и практика. Курс лекций. - Ростов-на-Дону, 1998. - С.470.

См., например: Государственная служба: теория и практика. Лазарев Б.М. Государственная служба. - М., 1993. - С.3..

По мнению автора, необходимо согласиться с А.В. Кудашкиным, который считает, что на сегодняшний день военнослужащий по формальным признакам не может считаться государственным служащим См.: Кудашкин А.В. Указ. Соч. С. 137.. Данное заключение делается и на основании анализа нормативно-правовых актов, регламентирующих например, размеры должностных окладов военнослужащих или порядок начисления им пенсий за выслугу лет и т. д См., например, Федеральный закон «О государственном пенсионном обеспечении в Российской Федерации» от 15.12.2001 г. № 166-ФЗ (с изменениями от 25.07.2002 г.) и Закон Российской Федерации «О пенсионном обеспечении лиц, проходивших военную службу в органах внутренних дел, Государственной противопожарной службе, органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы, и их семей» от 12.02.1993 г. № 4468-I (с изменениями и дополнениями от 28 ноября, 27 декабря 1195 г., 19 декабря 1997 г., 21 июля 1998 г., 1 июня 1999 г., 6 декабря 2000 г., 17 апреля, 30 декабря 2001 г., 10 января, 4 марта, 29 мая, 12, 30 июня, 25 июля 2002 г.)..

На лицо, ставшее военнослужащим, возлагается исполнение определенных обязанностей, оно приобретает особые права, на него возлагается повышенная ответственность. Таким образом, характеризуя в дальнейшем военнослужащего как специфического субъекта права, целесообразно исследовать его правовое положение.

Понятие «правовое положение» в современной юридической литературе все чаще употребляется как «правовой статус». Этим термином характеризуют связи и права личности, отражают все основные стороны юридического бытия индивида: его интересы, потребности, взаимоотношения с государством, трудовую и общественно-политическую деятельность, социальные притязания и их удовлетворение. Его применяют когда, речь идет о характеристике положения того или иного субъекта правового общения, как коллективного (например, органа государства, органа военного управления, организации, учреждения), так и индивидуального (военнослужащего, воинского должностного лица и т.п.).

В Конституции Российский Федерации термин «статус» употребляется применительно к правовому статусу личности (ст. 64).

Федеральным законом «О статусе военнослужащих» См.: Федеральный закон от 27 мая 1998 г. N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" (с изм. и доп. от 31 декабря 1999 г., 19 июня, 7 августа, 27 декабря 2000 г., 26 июля, 30 декабря 2001 г., 7, 21 мая, 28 июня, 27 ноября, 24 декабря 2002 г., 11 ноября, 23 декабря 2003 г.) (ст. 4) закреплены правовые основы статуса военнослужащих в Российской Федерации. К данным основам указанный закон относит Конституцию Российской Федерации, федеральные конституционные законы, Федеральный закон «О статусе военнослужащих», федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, а также нормы международного права и международные договоры Российской Федерации.

При определении правового статуса личности отмечается несколько подходов, связанных с включением в его структуру различного набора элементов. Так, Н.В. Витрук определяет правовой статус личности как совокупность прав, свобод, обязанностей и законных интересов личности, признаваемых и гарантированных государством См.: Витрук Н.В. Основы правового положения личности в социалистическом государстве. - М., 1979. - С.29.. В.А. Кучинский включает в юридический статус также юридическую ответственность См.: Кучинский В.А. Личность, свобода, право. - М., 1978. - С.115.. Другие ученые включают в него общую правоспособность и гарантии, гражданство См.: Конституция Российской Федерации. Комментарий. - М., 1994. - С.76; Воеводин Л.Д. Указ. соч. - С.30 - 31. и другие элементы.

По мнению Е.А. Лукашевой, ряд дополнительных элементов следует считать либо предпосылками правового статуса (например, гражданство, общая правоспособность), либо элементами, вторичными по отношению к основным (юридическая ответственность), либо категориями, далеко выходящими за пределы правового статуса (система гарантий) См.: Общая теория прав человека (авт. кол. под рук. Е.А.Лукашевой). - М., 1996. - С.29- 30.. Она предлагает ограничить понятие правового статуса категориями прав, свобод и обязанностей, которые позволяют четко выделить его структуру. По ее мнению «предстатусные» и «послестатусные» положения необходимо включить в понятие «правовое положение» См. там же - С.30., которое наиболее часто употребляется наряду с понятием «правой статус» при характеристике того или иного субъекта права.

При характеристике личности в юридической литературе высказываются различные точки зрения о соотношения этих двух понятий. Ряд ученых разграничивают понятия «правовой статус» и «правовое положение». По их мнению, первое выступает частью (ядром) второго См., например: Витрук Н.В. Указ. соч. - С.29; Кучинский В.А. Указ. соч. - С.115.. Например, по мнению Л.Д. Воеводина, составной частью правового положения личности являются основные, т.е. конституционные права, свободы и обязанности граждан См.: Воеводин Л.Д. Указ. соч. - С.13..

Иные считают, что данные понятия равнозначны или могут употребляться как синонимы. Можно согласиться с точкой зрения Н.И. Матузова, указывающего на их взаимозаменяемость. Он считает, что сердцевину, основу правового статуса личности составляют ее права, свободы и обязанности, закрепленные в Конституции и других важнейших законодательных актах, провозглашенные в Декларации прав человека и гражданина См.: Теория государства и права:/ Курс лекций / Под ред. Н.И.Матузова и А.В.Малько. - М., 1997. - С.231.. По мнению Г.В. Мальцева, права и обязанности - основной исходный элемент права. «Система прав и обязанностей - сердцевина, центр правовой сферы, и здесь лежит ключ к решению основных юридических проблем» См.: Мальцев Г.В. Права личности: юридическая норма и социальная действительность // Конституция СССР и правовое положение личности. - М., 1979. - С.50..

Права и свободы человека - это субъективные права, выражающие не вероятные, а реальные возможности индивида, закрепленные в Конституции и законах. По мнению Е.А. Лукашевой, в правовой статус включаются не только основные (конституционные) права, но и весь комплекс прав, вытекающих из законов (внутригосударственных и международных) См.: Общая теория прав человека. - С.34..

Другие ученые, считают, что права, закрепленные Конституцией, включены в структуру конституционного статуса, а в текущем законодательстве развиваются и закрепляются права, составляющие содержание основ правового статуса (положения) личности См.: Воеводин Л.Д. Указ. соч. - С.16..

В соответствии с Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе» См.: Федеральный закон от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" (с изменениями от 21 июля 1998 г., 7 августа, 7 ноября 2000 г., 12 февраля, 19 июля 2001 г., 13 февраля, 21 мая, 28 июня, 25 июля, 30 декабря 2002 г., 22 февраля, 30 июня, 11 ноября, 23 декабря 2003 г.). ГАРАНТ - справочная правовая система. 2004г. граждане (иностранные граждане), проходящие военную службу, являются военнослужащими и имеют статус, устанавливаемый федеральным законом (п. 3 ст. 2). Субъектами государственно-правового отношения Под государственно-правовым отношением понимается общественное отношение, которое урегулировано нормой государственного (конституционного) права и содержанием которого является юридическая связь, между субъектами в форме взаимных прав и обязанностей, предусмотренных данной правовой нормой (См., например: Государственное право Российской Федерации: Учебник/ Под ред. О.Е.Кутафина. - М., 1996. - С.14). по поводу военной службы выступают, с одной стороны, российское государство, в лице Вооруженных Сил, других войск, воинских формирований и органов, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба, с другой - граждане Российской Федерации (иностранные граждане), проходящие военную службу, т.е. военнослужащие.

В соответствии со ст. 71 Конституции Российской Федерации вопросы обороны и безопасности отнесены к ведению Российской Федерации, т.е. правовое регулирование в этой сфере относится к компетенции федеральных органов государственной власти. Таким образом, Конституцией Российской Федерации закреплены основы правового регулирования в сфере обороны и безопасности государства и основополагающие вопросы, касающиеся прохождения военной службы в Российской Федерации, и вытекающие из этого ограничения их прав и свобод как человека и гражданина (ч. 3 ст. 55 Конституции РФ).

На военнослужащих распространяется законодательство, представляющее собой специальный комплекс правовых актов и норм, регулирующих общественные отношения, возникающие, в том числе при исполнении гражданами Российской Федерации военной службы и именуемое военным. Особенности военной службы, выделяющие ее в особый вид федеральной государственной службы, определяют существование особенностей правового статуса военнослужащего как специфического субъекта права. Данная специфика определена Федеральным законом «О статусе военнослужащих» (ст. 1): «На военнослужащих возлагаются обязанности по подготовке к вооруженной защите Российской Федерации, которые связаны с необходимостью беспрекословного выполнения поставленных задач в любых условиях, в том числе с риском для жизни. В связи с особым характером обязанностей, возложенных на военнослужащих, им предоставляются льготы, гарантии и компенсации».

Как уже отмечалось, ряд ученых (Н.В. Витрук, В.И. Новоселов, В.А. Патюлин и др.) пришли к выводу о существовании специальных правовых статусов, конкретизирующих и дополняющих общие права и обязанности личности с учетом специфики ее социального, служебного и иного положения. Н.В. Витрук ограничивает содержание правового статуса лишь специальными правами и обязанностями См.: Витрук Н.В. Основы правового положения личности в социалистическом обществе. - С.187. .

На существование специального правового статуса военнослужащих указывают и зарубежные ученые, исследующую эту проблему. Так, немецкий юрист К. Хессе прямо указывает на понятие и своеобразие «особых отношений властвования» (особый статус) Хессе К. Основы конституционного права ФРГ. - М., 1981. - С.169..

Профессор А.М. Добровольский, в своих исследованиях отмечал: «Правовое положение военнослужащих в государстве в некоторых отношениях является иным, нежели других граждан. На это положение военнослужащих оказывает здесь воздействие особая природа военной службы. Определяющим моментом в этом отношении являются: во-первых, особый публично-правовой характер армии, как организации, предназначенной для вооруженной борьбы; во-вторых, особенность взаимных отношений составляющих ее элементов (дисциплина, воинский правопорядок), обусловленная в своем существовании необходимостью внутренней сплоченности армии и проникновения ее единым духом, и в, третьих, - существо военной службы, как службы государственной вообще» Добровольский А.М. Особенности положения военнослужащих в области публичного права. - СПб, 1913. - С.3..

Специальный статус отражает особенности положения определенной категории граждан (лиц), в том числе военнослужащих. Указанные категории, базируясь на общем (конституционном) статусе человека и гражданина, могут иметь свою специфику, дополнительные права, обязанности, льготы, предусмотренные текущим законодательством. Таким образом, содержание конституционно-правового статуса человека и гражданина конкретизируется в статусе лиц, объединяемых по признаку исполнения ими в соответствии с законом военной службы определенных обязанностей.

Военнослужащие при нахождении на боевом дежурстве (боевой службе), в суточном и гарнизонном нарядах, а также в случаях привлечения для ликвидации последствий стихийных бедствий и в других чрезвычайных обстоятельствах выполняют специальные обязанности, устанавливаемые законодательством и общевоинскими уставами Вооруженных Сил Российской Федерации См. ст.27 Федерального закона “О статусе военнослужащих”., которые носят, как правило, временный характер. Так, военнослужащие, назначенные в состав караула и приступившие к исполнению обязанностей, несут их строго определенное время в соответствии с предназначением караула.

Для исполнения специальных обязанностей военнослужащие наделяются специальными правами, которые определяются законодательными актами и общевоинскими уставами Вооруженных Сил РФ. Например, в соответствии с Уставом гарнизонной и караульной службы ВС РФ часовой для исполнения своих специальных обязанностей наделяется правами: применять оружие в случаях, указанных в Уставе; предъявлять требования, определенные его службой, к неопределенному кругу лиц; подчинения строго определенным лицам - начальнику караула, помощнику начальника караула и своему разводящему, исключая, в том числе своего непосредственного и других прямых начальников См.: Устав караульной и гарнизонной службы ВС РФ. Ст. 184..

Анализируя законодательство, регламентирующее правовое положение военнослужащих А.В. Кудашкин, подразделяет права военнослужащих на общие и должностные См.: Кудашкин А.В. Указ соч. С. 142.. К общим правам он относит:

-хранение, ношение, применение и использование оружия в порядке, определяемом законодательством и общевоинскими уставами Вооруженных Сил Российской Федерации;

-участие по своей инициативе в конкурсе на замещение вакантной воинской должности;

-продвижение по службе, увеличение денежного содержания с учетом результатов и стажа службы, уровня квалификации;

-переподготовку (переквалификацию) и повышение квалификации за счет средств соответствующего бюджета;

-пенсионное обеспечение с учетом стажа военной службы и т.д.

Указанные обязанности и права присущи всем военнослужащим независимо от ведомственной принадлежности и занимаемой должности. Именно общие права и обязанности военнослужащих составляют ядро, или основное содержание специального правового статуса военнослужащих.

Кроме того, каждый военнослужащий также имеет должностные обязанности, которые определяют объем и пределы практического выполнения порученных ему согласно занимаемой должности функций и задач. Эти обязанности определяются воинскими уставами, а также руководствами, наставлениями, положениями, инструкциями или письменными приказами прямых начальников. Соответствующие указанным обязанностям должностные права призваны создать военнослужащему надлежащие условия для их выполнения. Должностные обязанности и права составляют содержание должностного статуса конкретного военнослужащего.

Анализ Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», Федерального закона «О статусе военнослужащих» и других законов позволяет выделить особенности правового положения отдельных групп, видов, категорий военнослужащих.

Так, в соответствии с Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе» (п.2 ст.2) прохождение военной службы осуществляется:

-гражданами - по призыву и в добровольном порядке (по контракту);

-иностранными гражданами - по контракту на воинских должностях, подлежащих замещению солдатами, матросами, сержантами и старшинами в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях и органах. Объем их прав, обусловленных военной службой и связанных с государственным материальным обеспечением, значительно различается, что объясняется различием сущностного содержания этих двух видов исполнения военной службы.

Таким образом, каждый из военнослужащих обладает определенным, отличным от других правовым положением.

Н.В. Артамонов в структуре специального правового статуса военнослужащих выделяет следующие части: общую, относящуюся к правовому статусу гражданина вообще, специальную (совокупность общих военно-служебных прав и обязанностей), особенную (комплекс специфических черт, характеризующих правовое положение соответствующих категорий военнослужащих) и, наконец, единичную, включающую в себя особенности правового положения данного военнослужащего См.: Артамонов Н.В. Указ. соч. - С. 14..

В то же время, содержание конституционно-правового статуса человека и гражданина составляют права, свободы, обязанности и гарантии, закрепленные Конституцией РФ и иными нормативно-правовыми актами. Основу конституционно-правового статуса составляют основные (конституционные) права, свободы и обязанности человека и гражданина, гарантированные Конституцией РФ.

В то же время основные права, свободы и обязанности развиваются и конкретизируются в текущем законодательстве: федеральных конституционных законах, федеральных законах и законах субъектов Российской Федерации, а так же подзаконных нормативных правовых актах - Указах и распоряжениях Президента РФ, постановлениях и распоряжениях Правительства РФ, ведомственных нормативных правовых актах.

Применительно к специфическим субъектам права, например, военнослужащим, конституционно-правовой статус конкретизируется в их специальном правовом статусе.

Конституционно-правовой статус человека и гражданина распространяется на военнослужащих с учетом возможностей его реализации в условиях Вооруженных Сил, других войск, воинских формирований и органов, что влечет за собой некоторые ограничения в конституционных правах и свободах.

Конституций Российской Федерации закреплены основы правового регулирования в сфере обороны и безопасности государства. В то же время она является основой для правового регулирования вопросов, касающихся юридического закрепления конституционно - правового статуса военнослужащих, в том числе ограничений их прав и свобод как человека и гражданина.

Став военнослужащим, лицо приобретает общие, специальные и должностные обязанности и соответствующие им права. Отдельные группы военнослужащих, например, относящиеся к различным составам военнослужащих, а так же исполняющие в соответствии с законом военную службу не только в Вооруженных Силах, но и в других войсках, воинских формированиях и органах, в силу специфики стоящих перед ними целей и задач, предопределяющих специфические направления деятельности, наделяются законом особыми полномочиями, отличными от полномочий военнослужащих других организаций и органов.

Так, например, Федеральным законом «О федеральной службе безопасности» (ст. 12) предусмотрены следующие обязанности органов Федеральной службы безопасности Федеральный закон от 3 апреля 1995 г. N 40-ФЗ "О федеральной службе безопасности" (с изменениями от 30 декабря 1999 г., 7 ноября 2000 г., 30 декабря 2001 г., 7 мая, 25 июля 2002 г., 10 января, 30 июня 2003 г.). ГАРАНТ- справочная правовая система. 2004 г.

⁴⁴ Федеральный закон от 27 мая 1996 г. N 57-ФЗ "О государственной охране" (с изм. и доп. от 13 июня 1997 г., 7 ноября 2000 г., 7 мая 2002 г., 30 июня 2003 г.). ГАРАНТ- справочная правовая система. 2004 г.:

-выявлять, предупреждать, пресекать разведывательную и иную деятельность специальных служб и организаций иностранных государств, а так же отдельных лиц, направленную на нанесение ущерба безопасности Российской Федерации;

-добывать разведывательную информацию в интересах обеспечения безопасности Российской Федерации, повышения ее экономического, научно-технического и оборонного потенциала;

-выявлять, предупреждать и пресекать акты терроризма и др.

Федеральным законом «О государственной охране» предусмотрены условия применения сотрудниками федеральных органов государственной охраны физической силы, специальных средств и оружия (ст. ст. 24-27) См.: Федеральный закон от 27 мая 1996 г. N 57-ФЗ «О государственной охране» (с изменениями от 18 июля 1997 г., 7 ноября 2000 г., 7 мая 2002 г., 30 июня 2003 г.). ГАРАНТ - справочная правовая система. 2004 г..

Правовой статус военнослужащего Российской Федерации как специфического субъекта права включает в себя совокупность прав, свобод, гарантированных государством, а так же обязанностей и ответственности, юридически закрепленных Конституцией и законодательством Российской Федерации в целях исполнения данной категорией лиц военной службы в составе Вооруженных Сил, других войск, воинских формирований и органов, указанных в Федеральном законе «О воинской обязанности и военной службе».

Под правами военнослужащего имеются ввиду обусловленные Конституцией РФ, установленные федеральными законами, иными нормативными правовыми актами и охраняемые государством возможности эффективного исполнения военной службы.

Военнослужащие Российской Федерации пользуются правами и свободами, которые гарантированы Конституцией РФ (гл. 2) и законами Российской Федерации с некоторыми ограничениями, о которых речь пойдет далее. Вместе с тем, военнослужащим для успешного осуществления служебной деятельности предоставляются особые (общие) права, которые не связаны с конкретными воинскими или иными должностями и исполнением специальных обязанностей.

А.М. Добровольский отмечает, что военно-служебные отношения, налагая на военнослужащих известные обязанности, вместе с тем предоставляют им некоторые права, вытекающие из служебного положения. Права эти он сводит к следующим категориям: 1) к праву на защиту при исполнении служебных обязанностей, а так же на защиту их достоинства; 2) к праву на содержание; 3) к праву на возмещение расходов, производимых в интересах службы; 4) к праву на почетные преимущества - награждение деньгами, землями, подарками См.: Добровольский А.М. Военно-административные законы. Военная служба. - СП б., 1905. - С. 22-41..

В отличие от Федерального закона «Об основах государственной службы в Российской Федерации» См.: Федеральный закон от 31 июля 1995 г. N 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации"

(с изменениями от 18 февраля 1999 г., 7 ноября 2000 г., 27 мая 2003 г.). ГАРАНТ - справочная правовая система. 2004 г., в ст. 9 которого закреплены общие права каждого государственного служащего, Федеральный закон «О статусе военнослужащих» не содержит конкретного перечня таких прав для военнослужащих. Однако анализ российского законодательства позволяет определить такой перечень:

-хранение, ношение, применение и использование оружия в порядке, определяемым законодательством и общевоинскими уставами Вооруженных Сил Российской Федерации;

-ознакомление с документами, определяющими их права и обязанности по занимаемой воинской должности, критерии оценки качества работы и условия продвижения по службе, а так же на организационно-технические условия, необходимые для исполнения ими должностных обязанностей;

-получение в установленном порядке информации и материалов, необходимых для исполнения должностных обязанностей;

-участие по своей инициативе в конкурсе на замещение вакантной воинской должности;

-продвижение по службе, увеличение денежного содержания с учетом результата и стажа службы, уровня квалификации;

-переподготовку (переквалификацию) и повышение квалификации за счет средств соответствующего бюджета;

-пенсионное обеспечение с учетом стажа военной службы;

-материальное обеспечение См., подробнее: Кудашкин А.В., Фатеев К.В. Комментарий к Федеральному закону «О статусе военнослужащих». - М., 2000..

В группе общих прав военнослужащих, А.В. Кудашкин выделяет те, которые связаны с: а) продвижением по службе (карьерой); б) государственным материальным обеспечением, отдыхом; в) правом на защиту; г) льготами;
д) поощрением См.: Кудашкин А.В. Указ. соч. С. 187..

Федеральный закон «О статусе военнослужащих» называет следующие, связанные с продвижением по службе (карьерой), права:

-занятие воинских должностей и перемещение по службе с повышением в должности в соответствии с полученной профессиональной квалификацией, достигнутыми в служебной деятельности результатами и на конкурсной основе;

-повышение профессиональной квалификации с учетом интересов военной службы и их собственного выбора.

Подгруппа прав военнослужащих на материальное обеспечение и отдых включает в себя права на:

-денежное довольствие, состоящее из месячного оклада в соответствии с занимаемой должностью и месячного оклада в соответствии с присвоенным воинским званием, надбавок (например, за выслугу лет) и других дополнительных денежных выплат;

-ежегодный основной отпуск продолжительностью в зависимости от срока военной службы. Военнослужащие имеют право так же на дополнительные отпуска: учебные, творческие, по личным обстоятельствам, по болезни;

-медицинское обслуживание военнослужащих и членов семьи, в том числе после выхода его на пенсию;

-пенсионное обеспечение за выслугу лет и пенсионное обеспечение членов семьи в случае смерти военнослужащего, наступившей во время прохождения военной службы, а в некоторых случаях и после увольнения с военной службы в соответствии с законом РФ «О пенсионном обеспечении лиц, проходивших военную службу, службу в органах внутренних дел, Государственной противопожарной службе, органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы, и их семей» См.: Закон РФ от 12 февраля 1993 г. N 4468-I «О пенсионном обеспечении лиц, проходивших военную службу, службу в органах внутренних дел, Государственной противопожарной службе, органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы, и их семей» (с изменениями от 28 ноября, 27 декабря 1995 г., 19 декабря 1997 г., 21 июля 1998 г., 1 июня 1999 г., 6 декабря 2000 г., 17 апреля, 30 декабря 2001 г., 10 января, 4 марта, 29 мая, 12, 30 июня, 25 июля 2002 г., 10 января, 30 июня 2003 г.). ГАРАНТ - справочная правовая система.2004 г.;

-обязательное государственное страхование на случай причинения вреда здоровью и имуществу во время прохождения службы.

-Для защиты своих прав и законных интересов военнослужащий может использовать право на обращение с жалобой в порядке подчиненности к вышестоящему должностному лицу или в военный суд для разрешения споров, связанных с военной службой См., подробнее: Воронов А.Ф., Холодков И.В. Научно практический комментарий к Закону Российской Федерации «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан» (для военнослужащих). - М., 2001..

Военнослужащие имеют право на следующие льготы:

-освобождение от уплаты земельного налога и налога на имущество физических лиц;

-жилищные льготы (сохранение жилой площади и права на нее), право на дополнительную жилую площадь (для отдельных категорий военнослужащих), обеспечение жилой площадью в трехмесячный срок, содействие индивидуальному жилищному строительству;

-льготы в области здравоохранения состоят в бесплатном отпуске лекарств или их продаже по сниженных ценам, предоставлении путевок на санаторно-курортное лечение со скидкой оплаты их стоимости или бесплатно;

-льготы в области образования и культуры охватывают преимущества при поступлении (восстановлении) в учебные заведения, обучении в них, при пользовании культурно-просветительными учреждениями, спортивными сооружениями;

-льготы по перевозкам заключаются в предоставлении права бесплатного проезда при переводах и назначении по службе, при поездках в основной и дополнительные отпуска, направлении на лечение на всех видах общественного транспорта - городского, пригородного и местного сообщения (кроме такси), а так же бесплатной перевозке всеми видами транспорта (кроме воздушного) до 20 тонн личного имущества с прежнего места жительства на новое в связи с увольнение со службы и при переводе на новое место службы;

-льготы за службу в отдаленных местностях, местностях с неблагоприятными климатическими (экологическими).

Особой разновидностью общих прав военнослужащих является право на поощрения, которые являются мощными стимулами в служебной деятельности военнослужащих. Правом на поощрение обладают не все военнослужащие, а только те, которые нормативными правовыми актами уполномочены их применять, т. е. командиры и начальники.

Важной составляющей правового статуса военнослужащих являются их обязанности.

Под юридической обязанностью понимают установленную законом меру должного общественно необходимого поведения См.: Теория государства и права. - С.269.. П.В. Витрук под юридической обязанностью понимает социально возможную необходимость определенного поведения личности, установленную государством См.: Витрук Н.В. - М., 1985. - С.11.. По мнению Г.В. Мальцева, «юридическая обязанность есть не только должное, но и возможное в человеческом поведении» Мальцев Г.В. Социалистическое право и свобода личности (теоретические вопросы). - М., 1968. - С.71..

Под обязанностями военнослужащего имеются в виду обусловленные Конституцией РФ и установленные федеральными законами, иными нормативными правовыми актами для обязательного осуществления функции (основные действия), составляющие в своей совокупности существо исполнения военной службы. В целях исполнения военной службы на военнослужащих возлагаются повышенные по сравнению с другими гражданами обязанности, некоторые из которых являются общими для всех военнослужащих, их исполнение не регламентировано какими-либо временными рамками, например, исполнение должностных или специальных обязанностей.

Общие обязанности военнослужащих Русской Императорской армии излагались в главе 2 раздела I Свода военных постановлений «Об обязанностях военнослужащих», в которой было записано, что «все чины военного ведомства должны против всех неприятелей … государства служить … не щадя жизни. Все служащие обязаны исправлять возложенные на них должности согласно своей присяге с усердием, нелицемерно и добросовестно, по существующим учреждениям и уставам, и по приказаниям и наставлениям начальства, не позволяя себе, не из вражды, ни из свойства или дружбы, а тем более из корысти или взяток, ничего противного долгу присяги, честности и возложенного на них служения» См. ст.14 СВП. -- СПб, 1907. -- Кн. VII. -- С.12 -- 13..

Общие обязанности военнослужащих Российской Федерации перечислены в ст. 28 Федерального закона «О статусе военнослужащих» и конкретизированы в Военной присяге См. ст. ст. 40, 41 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»., Уставе Внутренней службы ВС РФ и других воинских уставах.

Конституция Российской Федерации закрепила важнейшее, исходное для всего текущего законодательства положение о том, что защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации (ч. 1 ст. 59). Слово «долг» подразумевает моральную и юридическую обязанность всех и каждого посильно участвовать в защите Отечества. В таком закреплении понятия «защита Отечества» используются две категории: правовая (нормативная, юридическая) - как обязанность, и моральная (нравственная) - как долг.

Употребление в Конституции РФ категории «долг» указывает на особое место обязанности по защите Отечества среди других юридических обязанностей гражданина. Категория долга отражает единство правовых и нравственных начал в конституционной обязанности защиты Отечества. Долг - не пожелание, а непременное требование государства, которое должно быть выполнено. Нравственное содержание долга защиты Отечества закрепляется правовыми требованиями Основного Закона. Формы реализации этой конституционной обязанности разнообразны и зависят от многих факторов (пол, возраст, способности, образование и т.д.) См.: Стрекозов В.Г., Казанчев Ю.Д. Государственное (конституционное) право Российской Федерации: Учебник. -- М., 1995. -- С.142.. В том числе, как справедливо отмечает В.Г. Стрекозов, граждане обязаны не только защищать свою Родину в условиях войны, но и своим повседневным, самоотверженным трудом крепить оборонное могущество Родины, быть готовыми в любой момент выступить на ее защиту См.: Стрекозов В.Г. Священный долг по защите Отечества в Конституции СССР // Военная мысль. -- 1979. -- № 6. -- С.26-- 33..

Обязанность граждан защищать Отечество, с одной стороны, включает юридическую обязанность российских граждан нести военную службу по призыву, а с другой - подразумевает общие обязанности всех военнослужащих независимо от воинского звания, занимаемой должности и принадлежности к тому или иному министерству или ведомству.

К общим обязанностям военнослужащих относится также требование быть дисциплинированным. Для военнослужащих характерна, прежде всего, дисциплина воинская, которая определяется Дисциплинарным Уставом ВС РФ, как строгое и точное соблюдение всеми военнослужащими порядка и правил, установленных законами, воинскими уставами и приказами командиров и начальников (ст.1).

Характерной особенностью воинской дисциплины является беспрекословность повиновения подчиненных начальникам, четкое и своевременное выполнение их приказов, приказаний и распоряжений. Повиновение - суть воинской дисциплины. Устав внутренней службы Вооруженных Сил РФ (ст. 30) закрепляет, например, что «обсуждение приказа недопустимо, а неповиновение или другое неисполнение приказа является воинским преступлением» Утвержден Указом Президента РФ от 14 декабря 1993 г. № 2140..

В процессе военной службы не должно быть изъятий правового регулирования применительно к военно-служебным отношениям. На военнослужащих распространяются общегражданские права и свободы граждан Российской Федерации с ограничениями, устанавливаемыми федеральными законами (ч.4 ст.55 Конституции РФ). Законы действуют независимо от объявления их приказами и иными нормативными правовыми актами органов управления Вооруженными Силами, другими войсками, воинскими формированиями и органами См. п.2 ст.3 Федерального закона “Об обороне”..

Военнослужащий в ходе боевых действий, даже находясь в отрыве от своей воинской части (подразделения) и в полном окружении, обязан оказывать решительное сопротивление противнику, избегая захвата в плен. Он обязан до конца выполнить в бою свой воинский долг. Военнослужащий, захваченный в плен, при допросе имеет право сообщить только свою фамилию, имя, отчество, воинское звание, дату рождения и личный номер (ст. 20 УВС ВС РФ). Данная норма соответствует ст. 17 Женевской конвенции от 12 августа 1949 г. об обращении с военнопленными с той лишь разницей, что по конвенции это является обязанностью военнопленного. В случае если военнопленный сознательно нарушит это правило, ему может угрожать ограничение преимуществ, предоставляемых военнопленным его звания или положения.

Военнослужащие обязаны оказывать уважение друг другу, содействовать командирам (начальникам) в поддержании порядка и дисциплины. Обо всем случившемся с военнослужащим, влияющем на исполнение его обязанностей, и сделанных ему замечаниях он обязан докладывать своему непосредственному начальнику. В случае нарушения определенных воинскими уставами правил взаимоотношений между военнослужащими он должен немедленно принять меры к наведению порядка и также доложить своему непосредственному начальнику (ст. 16 УВС ВС РФ).

Военнослужащие обязаны соблюдать общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации. Они обязаны знать и неукоснительно соблюдать международные правила ведения военных действий, обращения с ранеными, больными, лицами, потерпевшими кораблекрушение и гражданским населением в районе боевых действий, а также с военнопленными (ст. 19 УВС ВС РФ).

Важнейшей составляющей при характеристике правового статуса военнослужащих является проблема ограничения общегражданских прав военнослужащих.

Профессор А.М.Добровольский, обосновывал необходимость ограничения военнослужащих в политических правах, исходя «из двух оснований: 1) из принципа охраны общегосударственных интересов: обеспечения свободы осуществления выборного права и устранения армии от политической роли в государстве и; 2) из принципа охраны специальных интересов армии и охраны в ней дисциплины и воинского правопорядка» См.: Профессор Добровольский А.М. Особенности положения военнослужащих в области публичного права. СПб, 1913. С.6. // «Военное право», электронное периодическое издание, № 3, 2004 г..

Другие ученые выступали с позиции полноправия военнослужащих с другими гражданами, т.е. распространения на военнослужащих всех общегражданских прав и свобод См., например: Серегин В.П. Военное право. - 1988. - С.242 и др..

В соответствии с ч. 3 ст. 55 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Указанные ограничения могут вводиться не только в отношении всего населения страны, но и в отношении отдельных категорий граждан, например, государственных служащих и военнослужащих.

Ограничения военнослужащих в отдельных правах и свободах обусловлены непосредственным возложением на органы и организации, в которых предусмотрена военная служба, в том числе и в условиях мирного времени, основного объема мероприятий по реализации конституционной обязанности по подготовке к вооруженной защите и защите Отечества, что, в свою очередь, обусловливает специфику исполнения военной службы. Военнослужащие исполняют военную службу в интересах всего общества, в том числе в целях защиты основ конституционного строя, прав и законных интересов других лиц, обороны страны и безопасности государства.

Указанные ограничения некоторых основных прав и свобод устанавливаются Федеральным законом «О статусе военнослужащих» и другими законодательными актами Российской Федерации.

Проблема ограничения прав и свобод военнослужащих заключается в установлении законодателем в соответствии с нормами и принципами Конституции РФ границ и пределов действия прав и свобод. По мнению ряда ученых, вводимые и применяемые органами государственной власти ограничения прав и свобод должны соответствовать принципам и концептуальным установкам международной практики и Конституции РФ См.: Общая теория прав человека / Под ред. Е.А.Лукашевой. -- М., 1996. -- С.158.. Анализ положений ч. 3 ст. 55 Конституции Российской Федерации позволяет сделать вывод об их соответствии международно-правовым нормам о необходимых и допустимых в демократическом обществе ограничениях.

Во Всеобщей декларации прав человека (ч. 2 ст. 29) См.: Всеобщая декларация прав человека (принята на третьей сессии Генеральной Ассамблеи ООН резолюцией 217 А (III) от 10 декабря 1948 г.) // ГАРАНТ- справочная правовая система, 2004 г. указаны следующие основания и условия возможных ограничений: 1) они могут вводиться только на основании закона. По Конституции РФ - на основании федерального закона; 2) они применяются исключительно с целью соблюдения и уважения прав и свобод других и постольку, поскольку это совместимо с природой указанных прав. По Конституции РФ - в целях защиты прав и законных интересов других лиц; 3) они вводятся в интересах удовлетворения справедливых требований морали, обеспечения и охраны государственной безопасности, общественного благосостояния. По Конституции РФ - в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Таким образом, особенности военной службы обусловливают ограничения некоторых прав и свобод военнослужащих, гарантированных гражданам Конституцией Российской Федерации. Они распространяются на всех военнослужащих независимо от служебного положения, должны вводиться только законом и быть соразмерны охраняемому общественному интересу, основываться на принципе запрета чрезмерных ограничений прав и свобод военнослужащих.