Акционерное право: основные положения и тенденции

Иногда в литературе к учредительным документам относят так называемый внутренний регламент, правила внутреннего распорядка и т.п. Но это не так однозначно, как кажется на первый взгляд. В Англии для регистрации компании требуется два учредительных документа: меморандум (Memorandum of Association), имеющий большее значение в отношениях с третьими лицами, и статьи компании (Articles of Association), преимущественно регулирующие отношения между акционерами. При коллизии документов приоритет отдается меморандуму. По Закону о коммерческих корпорациях 1985 г. Канады главный учредительный документ - устав, в котором отражаются наименование компании, местонахождение главного офиса, величина капитала, ограничения, касающиеся выпуска и продажи акций, ограничение сфер деятельности компании, число директоров. К уставу прилагается документ, содержащий сведения о первом директоре (директорах) корпорации. Но после регистрации корпорации директора разрабатывают правила внутреннего распорядка, в которых повторяется часть положений устава, а также содержатся нормы, определяющие предмет деятельности корпорации, компетенцию должностных лиц, обязанности персонала, порядок созыва и проведения собраний акционеров, функционирования вспомогательных органов. Кроме того, правила легче изменить, чем устав.

Представляется, что независимо от роли документа в судьбе акционерного общества (и шире - юридического лица) учредительным он должен признаваться только при указании на него в законе, при соответствии его положений закону и при условии его регистрации или представлении для проверки на предмет соответствия требованиям закона при регистрации юридического лица.

Количество учредительных документов, на наш взгляд, не принципиально. Но в связи с отмеченным ранее процессом утраты акционерным обществом договорной природы все они должны определять статус общества. Для государства и третьих лиц значимо не только выступление юридического лица во вне, но и процесс формирования его воли, лица, выражающие ее во внешних отношениях, степень охраны и защиты прав участников, т.е. внутренние отношения. Все это должно находить отражение в учредительных документах. Отношения же группы лиц по созданию акционерного общества подчиняются принципу свободы договора и, как правило, подлежат контролю со стороны государства только в случае конфликта между ними. Следовательно, договор о создании акционерного общества не должен требовать регистрации.

Единственным учредительным документом акционерного общества в России является его устав. При всем многообразии взглядов на него в отечественной литературе (договор между участниками <20>, локальный нормативный акт <21>, особый документ, который определяет конкретное содержание акционерного обязательства <22>, специфический акт применения права <23>) не раскрывается его природа. На протяжении длительного времени мы доказываем, что это статутный документ, т.е. определяющий правовое положение юридического лица. Он утверждается учредителями. Его, как правило, подписывают не все учредители, а уполномоченные ими на то лица (например, председатель и секретарь общего, организационного или учредительного собрания (конференции)). Устав относится к локальным нормативным актам юридического лица, т.е. для него характерны:

<20> См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994. С. 153 - 154.<21> См.: Гражданское право / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997. Ч. 1. С. 127.<22> См.: Цепов Г. Договор или обязательство // Журнал для акционеров. 1999. N 1. С. 34 - 37.<23> См.: Степанов Д.И. Правовая природа устава юридического лица // Хозяйство и право. 2000. N 6.

- нормативность (регулирует не отдельный случай или конкретное общественное отношение, а повторяющиеся типичные ситуации и группы отношений в организации, состоит из правил поведения общего характера);

- системность (можно выделить как минимум гражданско-правовые, финансово-правовые, трудовые и административно-правовые нормы);

- обязательность для участников и (или) членов трудового коллектива юридического лица;

- письменная форма;

- обеспечение исполнения в случае нарушения принуждением.

Как локальный нормативный акт устав носит обязательный характер для юридического лица, его участников и членов трудового коллектива. Признак обязательности устава для участников на практике (к сожалению, в основном зарубежной) означает, что за несоблюдение его положений акционер может быть исключен из акционерного общества. С одной стороны, это положительный момент, так как в ФЗ практически отсутствуют санкции за нарушение участниками акционерных обществ обязанностей перед этими обществами. И если для имущественных отношений в ГК можно найти применимые нормы (например, ст. 395 ГК в случае просрочки внесения оплаты за акции), то организационно-имущественные (управленческие) без вышеуказанного толкования оказываются по ФЗ практически без защиты (как, например, вы принудите члена совета директоров к добросовестному исполнению обязанности по участию в заседаниях этого органа?). С другой стороны, это неприменимо в отношении открытых акционерных обществ.

Правоприменительная практика исходит из обязательности устава юридического лица и для третьих лиц, вступающих с ним в правоотношения. В актах высших органов судебной власти Российской Федерации особо отмечены случаи, когда действие норм устава акционерного общества приостанавливается, устав является недействительным <24>.

<24> См.: п. 2 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 5 февраля 1998 г. N 4/2 "О применении пункта 3 статьи 94 Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник ВАС РФ. 1998. N 4.

Из двух групп локальных (корпоративных) актов - внутренние акты и санкционированные государством уставы и положения юридических лиц - устав, конечно, относится ко второй. Санкционирование выражается в государственной регистрации. В ряде случаев устав проходит дополнительное согласование в государственных органах.

Статья 52 ГК определяет обязательное содержание учредительных документов для всех юридических лиц, которое конкретизируется другими нормами ГК и специальными правовыми актами по отдельным организационно-правовым формам юридических лиц (ст. 11 ФЗ): наименование юридического лица; место нахождения; предмет и цели деятельности; порядок управления деятельностью; обязательство учредителей создать юридическое лицо; порядок совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица; порядок передачи юридическому лицу учредителями своего имущества; порядок участия учредителей в деятельности юридического лица; условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков; условия и порядок управления деятельностью юридического лица; условия и порядок выхода учредителей (участников) из состава юридического лица.

Предмет и цели деятельности для коммерческих юридических лиц, к которым относится и акционерное общество, обязательны в предусмотренных законом случаях и по желанию их учредителей.

В последнее время распространенным требованием к учредительным документам независимо от организационно-правовой формы юридического лица стало включение в них сведений о порядке хранения документов и порядке предоставления информации <25>, а также сведений о филиалах и представительствах юридического лица (п. 6 ст. 5, ст. 11 ФЗ).

<25> См., например: ст. 12 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Устав акционерного общества помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК, должен содержать условия: 1) о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; 2) о размере уставного капитала общества; 3) о правах акционеров; 4) о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений (п. 3 ст. 11 ФЗ).

В целом все содержащиеся в уставе акционерного общества положения можно разделить на три группы:

1) положения, которые обязательно должны быть закреплены в уставе (наименование и тип общества, его местонахождение, размер уставного капитала, количество, номинальная стоимость, категории и типы привилегированных акций, размещаемых акционерным обществом, структура и компетенция органов управления общества и порядок принятия ими решений, порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, сведения о филиалах и представительствах) (п. 3 ст. 11 ФЗ);

2) положения, возможность закрепления которых отдана на усмотрение органов управления акционерного общества (например, форма сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров, п. 1 ст. 52 ФЗ);

3) положения, не противоречащие ФЗ (п. 3 ст. 11 ФЗ).

В отношении некоторых видов акционерных обществ (например, народных предприятий, инвестиционных фондов) законодательство устанавливает необходимость внесения дополнительных сведений.

В специальных законах и в иных правовых актах содержатся особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий (например, Федеральный закон "О приватизации государственного и муниципального имущества").

В ряде случаев на уровне подзаконных актов предлагаются примерные, типовые уставы акционерных обществ <26>.

<26> См., например: "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества". Указ Президента РФ от 1 июля 1992 г. N 721 // СА РФ. 1992. N 1. Ст. 3; приложение 4 к Инструкции ЦБ РФ "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" от 14 января 2004 г. N 109-И // Вестник Банка России. 2004. N 15 и предшествовавшие ей документы.

Устав акционерного общества утверждается учредителями единогласно (п. 3 ст. 9 ФЗ). Это гарантия свободного, без принуждения участия в создании юридического лица и добровольного отчуждения своего имущества путем передачи его в качестве вклада в уставный капитал.

Из зарубежного опыта (например, Германии и др.) представляется целесообразным заимствовать процедуру подписания устава всеми учредителями и нотариальное удостоверение подлинности их подписей (часто говорят: нотариальное заверение устава; кстати, такая норма существовала в России в начале 90-х гг. XX в.).

Процедура создания акционерного общества заканчивается его регистрацией. Если на предыдущих стадиях основная роль отводилась частным лицам (учредителям) и, соответственно, частному праву, то на стадии регистрации резко возрастает роль государства, в связи с чем происходит сочетание частноправового и публично-правового регулирования.

В.В. Залесский, поддерживая легальное определение государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей как акта уполномоченного федерального органа исполнительной власти, считает, что по своей природе этот акт имеет гражданско-правовой характер, так как создается субъект гражданского права, фиксируются дальнейшие изменения в правовом положении, имеющие существенное значение для характеристики юридического лица и индивидуального предпринимателя как участника гражданского оборота <27>. Ю.Н. Старилов называет проведение государственной регистрации в качестве примера совершения юридически значимых действий или действий юридического характера на основе закона или на основе изданного правового акта управления, а последнее квалифицирует в качестве формы управленческих действий (формы управления) <28>.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Закону "О государственной регистрации юридических лиц" В.В. Залесского включен в информационный банк согласно публикации - Юстицинформ, 2002.

<27> См.: Залесский В.В. Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". М., 2003.<28> См.: Старилов Ю.Н. Административное право: В 2 ч. Ч. 2. Книга вторая: Формы и методы управленческих действий. Правовые акты управления. Административный договор. Административная юстиция. Воронеж, 2001. С. 18 - 19.

Обязательную государственную регистрацию акционерного общества как юридического лица необходимо отличать от иных систем сбора и учета информации, чему способствует выделение ее сущностных характеристик:

- это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти (в России);

- содержание - фиксация фактов, явлений и т.п.;

- характер по инициирующему субъекту - заявительный;

- форма реализации - присвоение порядкового номера и запись установленных сведений о них в специальных государственных реестрах;

- основные задачи - контроль за законностью действий, придание факту законности, учет, объединение информации, охрана прав заинтересованных лиц;

- характер по правовым последствиям - правоустанавливающий, правоизменяющий или правопрекращающий;

- цели - значимые для общества в целом, государства.

За рубежом регистрация акционерных обществ отличается не только количеством и видами подаваемых учредителями документов. Регистрирующим органом может быть государственный орган исполнительной власти (в Австралии - комиссия по ценным бумагам, в Англии правительственный орган - Регистратор компаний (Companies House), в Аргентине - ведомство юстиции, в США - государственный секретарь штата, в котором предполагается деятельность корпорации) или суд (в Италии, во Франции, в ФРГ). Наряду с регистрацией может требоваться публикация учредительных документов (в Бразилии), сведений о создании общества и краткого содержания учредительных документов (в Греции), сведений о наименовании, местонахождении компании, ее директорах, условиях доступа на собрания акционеров, правах, предоставляемых держателям голосующих акций, условиях отчуждения акций (во Франции). При учреждении акционерных обществ в определенных сферах деятельности может требоваться специальное разрешение (например, в Греции для осуществления банковской, инвестиционной, страховой, брокерской деятельности следует получить разрешение министра финансов). В Германии к заявлению на регистрацию прилагаются отчет об учреждении общества и отчеты о проверке учреждения, подготовленные членами правления и ревизорами общества, причем отчет последних до этого должен быть подан в торгово-промышленную палату. По общему правилу акционерное общество считается созданным и признается правосубъектным с момента его регистрации.

Во всех случаях регистрация (государственная, торговая) акционерных обществ подчиняется принципам (как минимум):

- достоверности (факты, занесенные в реестр, признаются правильными; это может быть опровергнуто в судебном порядке; установлена ответственность за предоставление и внесение в реестр сведений, не соответствующих действительности);

- публичности (сведения, содержащиеся в реестре полностью или частично публикуются в официальной или коммерческой печати до или после занесения их в реестр; они доступны для ознакомления каждому заинтересованному лицу) <29>.

<29> См. подробнее: Долинская В.В. Государственная регистрация: понятие, порядок осуществления, проблемы // Закон. 2006. N 2.

Также выделяют принципы индивидуализации (или идентификации), независимости, ответственности и др. <30>

<30> См. также: Карлин А.Б. Принципы регистрационной системы прав на недвижимость в условиях экономической интеграции // Вестник Российской правовой академии. 2005. N 1. С. 37 - 42.

В России "государственная регистрация юридических лиц... - акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в Государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии" <31> с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

<31> Часть 2 ст. 1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" // СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. 1). Ст. 3431 (с послед. изм. и доп.).

ГК ввел новую систему государственной регистрации юридических лиц. Для нее характерны: обязательность; определение единого субъекта, осуществляющего государственную регистрацию; наличие Единого государственного реестра юридических лиц, открытого для всеобщего ознакомления; контрольная функция осуществляющих государственную регистрацию органов, которая выражается в соблюдении установленного законом порядка образования юридического лица и проверке соответствия его учредительных документов закону; исчерпывающий перечень оснований для отказа в регистрации; возможность защиты субъективного гражданского права на создание юридического лица путем обращения в суд с жалобой на отказ в государственной регистрации или уклонение от такой регистрации (ст. 51 ГК).

Государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такового - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (п. 1 ст. 13 Федерального закона о государственной регистрации). При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются: а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации, основная цель которого - подтверждение соответствия учредительных документов закону, достоверности информации, соблюдения установленного законом порядка образования юридического лица; б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ; в) учредительные документы юридического лица <32>; г) документ об уплате государственной пошлины; при необходимости - д) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя (ст. 12 Федерального закона о государственной регистрации). Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов (п. 4 ст. 9 Федерального закона о государственной регистрации). В § 1 гл. 2 разд. 3 мы обосновали целесообразность введения в качестве обязательных для представления при государственной регистрации акционерных обществ и юридических лиц в целом документов, подтверждающих полномочия лиц, принявших решение о создании нового субъекта права (выписки из учредительных документов, приказы о назначении на должность, доверенности, договоры). На сегодняшний день эти документы можно проверять на подготовительной стадии, учредительном собрании, что призвано обеспечивать соблюдение интересов учредителей и будущего юридического лица. В дальнейшем следует внести соответствующие дополнения в законодательство о государственной регистрации юридических лиц.

<32> Обязательное представление при регистрации юридических лиц их учредительных документов ведет к тому, что иногда говорят не о регистрации субъекта права, а о регистрации этих документов и фирмы (фирменного, торгового наименования).

Законодательство должно содержать механизм, препятствующий злоупотреблениям учредителей, волоките в подаче заявления о регистрации. Например, можно предложить следующую формулировку: "Заявка на регистрацию составляется учредителями и представляется в регистрирующие органы не позднее чем через 30 дней после проведения учредительного собрания.

При пропуске этого срока на учредителей налагается штраф в пользу государства в размере _______________________.

Если в следующие семь дней заявка на регистрацию не будет подана, акционерное общество признается несостоявшимся".

Это не произвольное вмешательство в частные дела, на недопустимость которого указывает п. 1 ст. 1 ГК, а ограничение, необходимое в целях защиты прав и законных интересов других учредителей акционерного общества (п. 2 ст. 1 ГК). Одновременно такие нормы органично войдут в систему ответственности за нарушение правил о государственной регистрации.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в Государственный реестр. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в Государственный реестр, содержание которого исчерпывающим образом определено законом наряду с открытостью и общедоступностью сведений, составляющих это содержание. Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в Государственный реестр (ст. 5, 6, 11 Федерального закона о государственной регистрации).

За непредставление, или несвоевременное представление, или представление необходимых для включения в Государственный реестр недостоверных сведений заявители несут ответственность, установленную законодательством РФ. Регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов государственной регистрации юридических лиц (ст. 25 Федерального закона о государственной регистрации).

Ликвидацию как санкцию следует отличать от признания регистрации недействительной. Применительно к последней практический интерес представляет информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 июня 2000 г. N 54 "О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной" <33>. В соответствии с этим письмом признание судом недействительной регистрации юридического лица само по себе не является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделки этого юридического лица, совершенные до признания его регистрации недействительной.

<33> Вестник ВАС РФ. 2000. N 7.

Законом предусмотрена ответственность и регистрирующего органа - за нарушение порядка государственной регистрации, в том числе за необоснованный, т.е. не соответствующий легальным основаниям, отказ в государственной регистрации (ст. 24 Федерального закона о государственной регистрации). Закон содержит закрытый перечень таких оснований: а) непредставление определенных законом необходимых для государственной регистрации документов; б) представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган. Решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушение и содержащую на него указание норму. Это решение может быть обжаловано в судебном порядке (ст. 23 Федерального закона о государственной регистрации).

В форме регистрации государство осуществляет контроль за созданием юридических лиц. В ней же реализуется признание за юридическим лицом и предоставление ему государством правосубъектности. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК). Ю.А. Тихомиров характеризует государственную регистрацию как одну из позитивных административных процедур, т.е. призванных нормировать, упорядочить и стабилизировать основные виды деятельности <34>.

<34> См.: Тихомиров Ю.А., Талапина Э.В. Административные процедуры и право // Журнал российского права. 2002. N 4.

При сравнительном анализе законодательства и правоприменительной практики стран, относящихся к различным правовым семьям, удается выделить не только два способа создания акционерных обществ по критерию имущественной характеристики: универсальная инкорпорация (на момент регистрации все акции распределяются между учредителями) и поэтапная инкорпорация (проведение публичной подписки на акции), но и два порядка по степени урегулированности: доверительный и контролируемый. Первый в основном применяется в англо-американской системе права и заключается в том, что законодатель незначительно вмешивается в процесс создания акционерного общества, основные вопросы решаются учредителями самостоятельно, ряд значимых документов принимается после регистрации, регистратору может подаваться специальная декларация о соблюдении всех необходимых требований закона, которую тот вправе признать без проверки учредительных документов. Второй порядок больше характерен для романо-германской системы. Содержание учредительных документов и процедура создания акционерных обществ подробно прописана в законе. Документы подлежат подписанию всеми учредителями и нотариальному заверению. Возможна предварительная (до регистрации) публикация информации о создании общества и о нем самом. Осуществляется сбор разрешений ряда проверяющих инстанций. Регистрирующий орган тщательно проверяет содержание учредительных документов и соблюдение необходимых процедур.

В литературе высказаны различные, порой полярные оценки российского Закона о государственной регистрации юридических лиц. Представляется, что это вызвано несовпадением нормативного регулирования, тяготеющего к доверительному порядку, и правоприменительной практики, использующих худшие из элементов контролируемого порядка.

Россия прочно занимает одно из первых мест по правонарушениям в сфере экономики как по оценкам зарубежных экспертов, так и по внутренней статистике. Населению нашей страны традиционно свойственен нигилизм, в том числе правовой, по ряду причин у нас низкий уровень правовой культуры. Наконец, создание акционерного общества как предпринимателя является одной из наиболее значимых для экономики и права процедур. Экономические и социально-политические причины требуют, на наш взгляд, ужесточения правового регулирования возникновения акционерных обществ и перехода к контролируемому порядку их создания.

Подведем итоги.

В силу присутствия в экономике, в гражданском обороте как частных, так и публичных интересов, а также необходимости обеспечения юридического равенства фактически неравных субъектов возникновение субъекта представляет собой сложный комплекс последовательных процедур, сочетающий меры как частноправового, так и публично-правового регулирования.

Создание субъектов, в том числе акционерных обществ, можно условно разделить на три стадии: выражение частной воли независимого субъекта (или субъектов) организовать новый субъект права; закрепление воли учредителя (согласованной воли учредителей); государственная регистрация нового субъекта права. Доля публично-правового регулирования в них последовательно увеличивается.

Независимо от роли документа в судьбе акционерного общества (и шире - юридического лица) учредительным он должен признаваться только при указании на него в законе, при соответствии его положений закону и при условии его регистрации или представлении для проверки на предмет соответствия требованиям закона при регистрации юридического лица. Количество учредительных документов не принципиально. Но в связи с процессом утраты акционерным обществом договорной природы все они должны определять статус общества. Для государства и третьих лиц значимо не только выступление юридического лица во вне, но и процесс формирования его воли, лица, выражающие ее во внешних отношениях, степень охраны и защиты прав участников, т.е. внутренние отношения. Все это должно находить отражение в учредительных документах. Отношения же группы лиц по созданию акционерного общества подчиняются принципу свободы договора и, как правило, подлежат контролю со стороны государства только в случае конфликта между ними. Следовательно, договор о создании акционерного общества не должен требовать регистрации.

Единогласное утверждение учредителями устава акционерного общества является гарантией свободного участия в создании юридического лица и добровольного отчуждения своего имущества путем передачи его в качестве вклада в уставный капитал. Предлагается возродить процедуру подписания устава всеми учредителями и нотариальное удостоверение подлинности их подписей.

Предлагается легальное закрепление механизма, препятствующего злоупотреблениям учредителей, волоките в подаче заявления о регистрации, путем внесения в законодательство о государственной регистрации дополнения: "Заявка на регистрацию составляется учредителями и представляется в регистрирующие органы не позднее чем через 30 дней после проведения учредительного собрания.

При пропуске этого срока на учредителей налагается штраф в пользу государства в размере _______________________.

Если в следующие семь дней заявка на регистрацию не будет подана, акционерное общество признается несостоявшимся".

Предложено ввести в качестве обязательных для представления при государственной регистрации акционерных обществ и юридических лиц в целом документов, подтверждающих полномочия лиц, принявших решение о создании нового субъекта права (выписки из учредительных документов, приказы о назначении на должность, доверенности, договоры), и внести соответствующие дополнения в законодательство о государственной регистрации юридических лиц.

Выделены два порядка создания акционерных обществ по степени урегулированности - доверительный и контролируемый, и раскрыто их содержание. В России экономические и социально-политические причины требуют ужесточения правового регулирования возникновения акционерных обществ и перехода к контролируемому порядку их создания.

Глава 3. Прекращение деятельности акционерных обществ

§ 1. Ликвидация акционерных обществ

Общие положения о прекращении деятельности акционерных обществ. Принятие решения о ликвидации. Охрана прав акционеров. Проблемы правового статуса при распределении оставшегося после расчетов с кредиторами имущества между акционерами. Принудительная ликвидация акционерных обществ. Замена форм прекращения деятельности.

Прекращают свою деятельность акционерные общества в порядке, принципы которого сходны с действующими при их создании. Техника этого процесса нами детально рассмотрена <1>, отдельных имущественных вопросов мы уже касались в настоящей работе. Интерес представляет выявление основных проблем и тенденций статутных отношений в рамках этого процесса.

<1> См.: Долинская В.В. Акционерное право. Р. III, гл. 3; Она же. Юридические лица: Гл. 5 // Гражданское право: Учебник / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. 2-е изд., изм. и доп.; Артеменков С.В., Долинская В.В., Козлова Е.Н. Юридические лица; Долинская В.В. Юридические лица: Гл. 6 // Гражданское право. Ч. 1: Учебник / Отв. ред. А.И. Масляев, В.П. Мозолин; Она же. Предпринимательское право: Учебник; Она же. Научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой / Под ред. В.П. Мозолина и М.Н. Малеиной. М., 2004 (в соавторстве).

Исключительное положение закона в регулировании статутных отношений (например, п. 3 ст. 1 ФЗ) подрывается правотворчеством федеральных органов исполнительной власти <2>.

<2> См., например: "О ликвидации юридического лица": письмо Управления МНС по Московской области от 15 ноября 1999 г. N 18-27 (официально не опубликовано).

Общегражданское и акционерное законодательство, как правило, рассматривают прекращение на добровольном основании, каковым является решение органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами (п. 1 ст. 57, п. 2 ст. 61, п. 1 ст. 68 ГК). Распорядительные основания, среди которых для акционерных обществ значимы решение уполномоченных государственных органов (п. 2 ст. 57 ГК), решение суда (п. 2 ст. 57, п. 2 ст. 61, ст. 65 ГК) и примыкающая к ним реорганизация юридического лица с согласия уполномоченных государственных органов <3>, являются предметом антимонопольного, процессуального законодательства, законодательства о несостоятельности, частично - административного <4>. Кроме нарушения принципа законодательной экономии это приводит к неурегулированности вопроса о возможности замены одной формы прекращения деятельности другой или вообще об обратимости этого процесса.

<3> См.: п. 3 ст. 57 ГК, ст. 17 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".<4> Пункт 6 ст. 35 ФЗ является редким исключением из общего правила, но в силу своей лаконичности он принуждает к детальному анализу действующего законодательства, который приводит к выводу об обязательности и в этом случае обращения к законодательству о несостоятельности. См. подробнее: Долинская В.В. О принудительном прекращении деятельности акционерных обществ // Вестник Международного университета. Серия "Право". Вып. 5 / Отв. ред. В.В. Безбах. М., 2001. С. 62 - 73.

Как ни странно, в законодательстве нет единообразия по вопросу о формах прекращения деятельности юридических лиц, в том числе акционерных обществ. Мы традиционно различаем по последствиям реорганизацию как относительное прекращение юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам и ликвидацию как абсолютное прекращение юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, а также выделяем пять форм реорганизации <5>.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2005 (издание третье, исправленное, дополненное и переработанное).

<5> Др. определения см.: Додонов В.Н., Каминская Е.В., Румянцев О.Г. Словарь гражданского права / Под общей ред. В.В. Залесского. М., 1998; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Рук. авт. коллектива и отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1998; Мартышкин С.В. Понятие и признаки реорганизации юридического лица: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. 2000; Трофимов К.Т. Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. 1995.

Однако законодательство о государственной регистрации юридических лиц допускает смешение понятий "ликвидация" и "признание регистрации недействительной" (ст. 25 Федерального закона о государственной регистрации) <6>. Объективное несовпадение терминологии представляет сложности при сочетании акционерного и международного частного права. Так, например, в немецком праве процедуру добровольного абсолютного прекращения деятельности можно условно разделить на две стадии: 1) принятие решения о прекращении, которая именуется "прекращение" (Aufloesung, Aufloesungsbeschluss); 2) удовлетворение требований кредиторов, распределение имущества и регистрация ликвидации, что в совокупности именуется ликвидацией (Abwicklung).

<6> См. также: информационное письмо Президиума ВАС РФ от 9 июня 2000 г. N 54.

В соответствии с ГК юридическое лицо, в том числе акционерное общество, может быть ликвидировано:

а) по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе по следующим основаниям:

- истечение срока, на который было создано юридическое лицо;

- достижение цели, ради которой оно было создано;

- признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер;

б) по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов <7>;

<7> Сюда же относится неприведение в установленный срок акционерным обществом учредительных документов в соответствие с законом, регулирующим порядок создания и деятельности таких обществ. См.: п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. N 50 "Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)" // Вестник ВАС РФ. 2000. N 3. См. также: "О применении пункта 3 статьи 94 Федерального закона "Об акционерных обществах": Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 5 февраля 1998 г. N 4/2 // Вестник ВАС РФ. 1998. N 4.

в) в соответствии со ст. 65 ГК вследствие признания его несостоятельным (банкротом).

Кроме перечисленных выше оснований ликвидации юридического лица Управление МНС по Московской области выделяет неудовлетворенность учредителей ходом работы организации, ее низкую прибыльность, недостаточный уровень выплачиваемых дивидендов и др. <8>

<8> См.: письмо Управления МНС по Московской области от 15 ноября 1999 г. N 18-27. Мы не касаемся здесь новеллы законодательства о государственной регистрации - "исключения юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа", так как в литературе дискутируется правовая природа этой процедуры.

Наиболее распространенный случай ликвидации акционерного общества как юридического лица - добровольная ликвидация организации. В связи с чем встает вопрос о принятии решения о ликвидации.

Согласно ч. 1 п. 2 ст. 21 ФЗ вопрос о ликвидации акционерного общества и назначении ликвидационной комиссии выносит на решение общего собрания акционеров совет директоров (наблюдательный совет) ликвидируемого общества. В то же время в акционерном обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 совет директоров может не создаваться (ч. 2 п. 1 ст. 64 ФЗ), его полномочия могут прекратиться, а новый совет директоров может быть еще не создан и т.д. Кроме того, члены совета директоров, получающие вознаграждение или компенсацию расходов (п. 2 ст. 64 ФЗ), могут быть не заинтересованы в прекращении деятельности акционерного общества. По п. 3 ст. 49 ФЗ ликвидация не входит в число вопросов, решение по которым принимается только по предложению совета директоров. В связи с вышеизложенным и с учетом правовой природы акционерного общества, прав акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее 10% голосующих акций общества, и ревизионной комиссии (ревизора) на созыв внеочередного общего собрания акционеров (п. 1 и 8 ст. 55, п. 5 ст. 85 ФЗ), предлагается внести изменения и дополнения в ч. 1 п. 2 ст. 21 ФЗ и изложить ее в следующей редакции: "В случае добровольной ликвидации общества совет директоров (наблюдательный совет) ликвидируемого общества или - в его отсутствие, а также в случае, предусмотренном п. 8 ст. 55 настоящего Федерального закона, - акционеры (акционер), являющиеся владельцами не менее 10% голосующих акций общества, ревизионная комиссия (ревизор) общества выносят на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации акционерного общества и назначении ликвидационной комиссии".

Кворум для решения вопроса о ликвидации - квалифицированное большинство в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, - является традиционным (ср., например, с § 262 Акционерного закона ФРГ: решение о прекращении принимается общим собранием акционеров большинством голосов в 3/4 от представленного на собрании основного капитала, если устав не предусматривает большего числа голосов) и, на наш взгляд, удовлетворяющим корпоративному интересу.

Согласно п. 3 ст. 52 ФЗ в понятие информации (материалов), подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, входят заключение аудитора и заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества по результатам проверки годовой бухгалтерской отчетности. Однако формулировка нормы - расширение понятия годовой бухгалтерской отчетности ("в том числе") - приводит на практике к тому, что при рассмотрении вопроса о ликвидации на внеочередном общем собрании акционеров (а именно так обычно и происходит) вышеуказанная информация акционерам не предоставляется.

Ссылка на заключение ревизионной комиссии о достоверности данных в годовом отчете общества содержится в п. 3.2 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Постановлением ФКЦБ от 31 мая 2002 г. N 17/пс <9>.

<9> См.: БНА. 2002. N 31 (с послед. изм. и доп.).

Как в ФЗ (ч. 3 п. 3 ст. 52), так и в Положении о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров (п. 3.5, косвенно и п. 3.4) существуют специальные нормы об обеспечении права на информацию при реорганизации акционерного общества и дополнительных формах контроля. И реорганизация, и ликвидация являются формами прекращения деятельности акционерного общества, поэтому существенные для обеспечения прав заинтересованных лиц различия в их правовом регулировании представляются необоснованными. Более того, при реорганизации имущественные права и интересы акционеров защищены больше (конвертация акций - ст. 16 - 20 ФЗ, выкуп акций - ст. 75 ФЗ).

Безусловно, форма контроля за соблюдением финансовой дисциплины в законодательстве предусмотрена, но это исключительно внешний государственный контроль. В соответствии со ст. 23 НК налогоплательщик обязан в случае принятия решения о ликвидации письменно сообщить в налоговый орган в срок не позднее трех дней со дня принятия такого решения, а налоговые органы в соответствии со ст. 87 НК проводят налоговую проверку данной организации. В целях соблюдения баланса интересов и предотвращения (по возможности) административных и судебных конфликтов представляется целесообразным дополнить внешний государственный контроль внутренним и внешним независимым (о формах контроля см. подробнее § 3 гл. 1 разд. 5 настоящей работы).

Ликвидационный баланс со справками из внебюджетных фондов, подтверждающими внесение всех необходимых платежей, направляется на утверждение в налоговую инспекцию. Однако составление ликвидационной комиссией ликвидационного баланса является третьей (если баланс промежуточный, п. 2 ст. 63 ГК) или шестой (если он итоговый, п. 5 ст. 63 ГК) стадиями ликвидации <10>. Из налоговой инспекции, помимо отметки на ликвидационном балансе, необходимо получить справку для банка о том, что задолженности перед бюджетом нет <11>. Но все это отделено значительными сроками от момента принятия решения о ликвидации. Следовательно, на общем собрании акционеры ограничены в информации об имущественных последствиях ликвидации лично для них (соотношение активов и пассивов, достаточность имущества для расчетов с кредиторами и последующего распределения его стоимости между ними).

<10> См. подробнее: Долинская В.В. Акционерное право. Гл. 3 р. III; Она же. Юридические лица: Гл. 5 // Гражданское право: Учебник / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. 2-е изд., изм. и доп.; Артеменков С.В., Долинская В.В., Козлова Е.Н. Юридические лица; Долинская В.В. Юридические лица: Гл. 6 // Гражданское право. Ч. 1: Учебник / Отв. ред. А.И. Масляев, В.П. Мозолин; Она же. Предпринимательское право: Учебник; Она же. Научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой / Под ред. В.П. Мозолина и М.Н. Малеиной. М., 2004 (в соавторстве).<11> См.: письмо Управления МНС по Московской области от 15 ноября 1999 г. N 18-27.

В целях охраны прав акционеров и обеспечения финансовой дисциплины в процедуру ликвидации следует в обязательном порядке включить ревизию и аудиторскую проверку, а акты ревизионной комиссии и аудиторское заключение - представлять для регистрации ликвидации акционерного общества и распространить на них действие принципа публичности сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц. До урегулированности этого вопроса на уровне законодательства целесообразно предусмотреть подобные гарантии в уставе или ином локальном акте юридического лица.

Специальной по сравнению с общегражданским законодательством является норма ст. 23 ФЗ - о распределении оставшегося после расчетов с кредиторами имущества между акционерами. Она безусловно необходима, так как акцентирует внимание наряду с правами кредиторов, эффективная система защиты которых создана законодателем, на правах акционеров. Но в связи с недостаточной исследованностью их природы происходит смешение акционеров и кредиторов, а также недостаточно разграничиваются различные права владельцев обыкновенных и привилегированных акций.

Кто входит в первую очередь при распределении имущества, оставшегося после завершения расчетов с кредиторами? Каков правовой статус владельцев акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 75 ФЗ?

Напомним, что под выкупом акций мы понимаем их обязательную покупку обществом у акционеров по требованию последних <12>. Закон дает исчерпывающий перечень случаев и условий предъявления требования о выкупе, а также регулирует его процедуру (ст. 75 - 77 ФЗ). Не позднее 45 дней с даты принятия общим собранием акционеров решения, которое реально или потенциально ущемляет права и интересы владельцев голосующих акций <13>, эти лица могут реализовать свое право требования выкупа акций, для чего акционерному обществу направляется письменное требование по форме, указанной в ч. 1 п. 3 ст. 76 ФЗ. По истечении 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров акционерное общество обязано выкупить акции у акционеров, предъявивших требования о выкупе, в течение 30 дней (п. 4 ст. 76 ФЗ). Итак, через 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров при наличии формализованного волеизъявления акционера он становится кредитором общества. Последнему отводится 30 дней на добровольное исполнение своей обязанности. В случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) должником (акционерным обществом) своей обязанности кредитор (акционер) вправе обратиться в суд (ст. 11, 309, 310, 393, 395 ГК).

<12> См.: Долинская В.В. Акционерное право. С. 219.<13> Представляется, что предложенная нами формулировка дает объективную характеристику решениям, указанным в п. 1 ст. 75 ФЗ, и раскрывает природу права акционера требовать выкупа принадлежащих ему акций.

Срок ликвидации всегда превышает два месяца (сравним с п. 1 ст. 22 ФЗ и п. 1 ст. 63 ГК). Даже 58 дней (их минимальное содержание в этом отрезке времени) превышает 45 дней, т.е. если общее собрание акционеров одновременно приняло решение о ликвидации общества и решение, служащее основанием для требования акционера о выкупе акций, такое требование должно входить на общих основаниях в число требований кредиторов ликвидирующегося общества.

В целях защиты интересов иных кредиторов акционерного общества установлены два ограничения: 1) общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций; 2) в случае, когда общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено акционерным обществом с учетом указанного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям (п. 5 ст. 76 ФЗ). Еще одно ограничение прав акционеров путем их исключения из числа кредиторов акционерного общества и, следовательно, ограничения возможности получить имущественное удовлетворение своих требований представляется необоснованным и неправомерным.

В связи с вышеизложенным предлагается исключить абз. 2 п. 1 ст. 23 ФЗ и осуществлять выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 75 ФЗ, в порядке очередности, установленной ГК (п. 6 ст. 22 ФЗ, п. 4 ст. 63, ст. 64 ГК).

Все сказанное о превращении акционера в кредитора акционерного общества в полной мере относится к ситуации, когда начислены, но не выплачены дивиденды по акциям. Более того, так как акционерное общество в обоих случаях обязано составлять список акционеров - кредиторов такого рода (ч. 2 п. 4 ст. 42, п. 2 ст. 75 ФЗ), дополнительное подтверждение с их стороны своих требований представляется излишним.

Предлагается изложить абз. 3 и 4 п. 1 ст. 23 ФЗ в следующей редакции: "В первую очередь осуществляется выплата определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;

во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами - владельцами обыкновенных акций".

Из ч. 2 п. 2 ст. 23 ФЗ предлагается исключить слова: "начисленных, но не выплаченных дивидендов".

Пункт 1 ст. 22 ФЗ предлагается дополнить словами: "Информацию о кредиторах - владельцах акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 75 настоящего Федерального закона, и владельцах акций, по которым начислены, но не выплачены дивиденды, ликвидационная комиссия вносит в промежуточный ликвидационный баланс самостоятельно, без дополнительного предъявления ими требований".

До внесения соответствующих изменений в ФЗ ликвидационная комиссия может руководствоваться вышеуказанными положениями, как не противоречащими действующему законодательству, по собственной инициативе.

Как было отмечено ранее, ФЗ практически ничего не говорит о принудительной ликвидации акционерных обществ, которая является реакцией государства на нарушение закона, санкцией за нарушение публично-правовой обязанности. Аналогичная позиция прослеживается и у Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ: "Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда лишь в случаях, предусмотренных Кодексом (пункт 2 статьи 61). Следовательно, неисполнение указанным лицом требований, содержащихся в иных законах, может служить основанием для ликвидации юридического лица, если суд квалифицирует соответствующие действия (бездействие) как неоднократные или грубые нарушения данного закона или иного правового акта" <14>.

<14> Пункт 23 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8.

По общему правилу требование о принудительной ликвидации может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом. При определении лиц, имеющих право требовать принудительной ликвидации юридического лица, мы должны учитывать: наличие гражданской процессуальной правосубъектности, отнесение к органам, наделение соответствующим полномочием со стороны государства.

Применительно к ст. 61 ГК есть редкие, но четкие указания закона <15>. Исходя из существующей на сегодняшний день структуры государственных органов и органов местного самоуправления и на основе анализа действующих правовых актов, эти органы можно разделить на три блока: 1) которым вышеуказанное право прямо предоставлено; 2) право которых вытекает из открытого перечня их функций, полномочий; 3) право которых вытекает из характера их деятельности и может быть реализовано в случае прямого наделения их соответствующими полномочиями или в случае признания судом за ними соответствующих полномочий ("полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель" - ч. 2 п. 1 ст. 182 ГК).