Акционерное право: основные положения и тенденции

<62> См.: Брызгалин А.В. Гражданско-правовое регулирование отношений в сфере организации и деятельности субъектов предпринимательства: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 1993. С. 15.

Р.Б. Хуторецкий выделяет три вида правоспособности юридических лиц (по тексту следует, что автор ставит знак равенства между правоспособностью и правосубъектностью):

"- общая (универсальная), заключающаяся в возможности участвовать в любых гражданских правоотношениях и заниматься любой не запрещенной законом деятельностью;

- целевая (ограниченная), предполагающая право юридического лица участвовать в строго ограниченном (определенном) круге гражданских правоотношений и заниматься только теми видами предпринимательской деятельности, которые соответствуют целям деятельности юридического лица;

- специальная, предполагающая право юридического лица заниматься деятельностью, осуществление которой может иметь место только при наличии специального разрешения государства (лицензии)" <63>.

<63> Хуторецкий Р.Б. Лицензирование как момент возникновения специальной правоспособности юридического лица: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2000. С. 9.

Также в литературе последних лет стали фигурировать термины "исключительная", "дополнительная" и другая правоспособность <64>. Изредка авторов поправляют, указывая, что изменение объема (например, в результате лицензирования) в гражданском праве возможно только в отношении дееспособности <65>.

<64> См.: Брагинский М., Ярошенко К. Граждане (физические лица). Юридические лица (Комментарий ГК РФ) // Хозяйство и право. 1995. N 2. С. 10 - 13; Кашковский О.П. Правоспособность организаций в сфере выбора видов деятельности // Юрист. 2001. N 10. С. 38; Кудашкин В.В. Специальная правоспособность субъектов гражданского права в сфере общего запрета // Государство и право. 1999. N 5. С. 46 - 54; Тосунян Г., Викулин А. Исключительная правоспособность банка // Хозяйство и право. 1999. N 5. С. 59; Тотьев К. Лицензирование по новым правилам: необходимость и перспективы реформы // Хозяйство и право. 2001. N 12. С. 7.<65> См., например: Емелин А.В. Проблемы классификации видов правоспособности и дееспособности юридических лиц в российском гражданском праве // Юрист. 2000. N 3. С. 9 - 10.

И, наконец, отстаиваемая нами позиция - о специальной (целевой) правосубъектности юридических лиц, которой также придерживаются С.В. Артеменков, Б. Газарьян, Л.Ю. Добрынина, С.А. Зинченко, Е.Н. Козлова, В.А. Лапач, Я.М. Макарова, А.В. Чебунин и др. <66>

<66> См.: Артеменков С.В. Указ. соч.; Артеменков С.В., Долинская В.В., Козлова Е.Н. Юридические лица; Добрынина Л.Ю. Правосубъектность юридических лиц и ее ограничения по выпуску ценных бумаг // Известия вузов: Правоведение. 2001. N 1; Зинченко С., Лапач В., Газарьян Б. Новый ГК и предпринимательство: проблемы регулирования // Хозяйство и право. 1995. N 10; Козлова Е.Н. Проблемы сделок юридических лиц // Государство и право на рубеже веков: Материалы Всероссийской конференции: В 6 т. / ИГиП РАН, МГУ им. М.В. Ломоносова, МГЮА, ИЗиСП при Правительстве РФ; Отв. ред. д-р юрид. наук, проф. Т.Е. Абова. Том: Гражданское право. Гражданский процесс. М., 2001. С. 119 - 120; Макарова Я.М. Проблемы правового положения Центрального банка Российской Федерации как юридического лица: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2001. Р. 2.2; Чебунин А.В. Актуальные гражданско-правовые проблемы страхования: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Томск, 2002. С. 13.

В теории права под общей правосубъектностью понимают способность лица быть субъектом права вообще в рамках системы права, т.е. его возможность иметь любые права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности. Специальная (ограниченная, целевая) правосубъектность - это способность лица быть носителем лишь определенного объема прав, выступать участником ограниченного (в той или иной степени) круга правоотношений в рамках данной отрасли права.

В отличие от физических лиц, правоспособность которых одинакова (п. 1 ст. 17 ГК), юридические лица не равны в своей правосубъектности. Это неравенство имеет несколько аспектов. Физические лица могут иметь, приобретать и осуществлять любые не запрещенные законодательством гражданские права и создавать, нести и исполнять любые не запрещенные законом гражданские обязанности (ст. 17, 21 ГК). Юридическое лицо может иметь гражданские права только соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести гражданские обязанности только связанные с этой деятельностью (п. 1 ст. 49 ГК).

Сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах (так же как и сделка, совершенная юридическим лицом, не имеющим лицензии на соответствующий вид деятельности), может быть признана судом недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя (участника) или компетентного государственного органа, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности (ст. 173 ГК). Совершение юридическим лицом действий, выходящих за пределы существующих у него целей, т.е. за рамки собственной правосубъектности (ultra vires) даже в наиболее либеральной, основанной главным образом на анализе прецедентов, англо-американской правовой доктрине долгое время считалось неправомерным, а сама концепция ultra vires рассматривалась как один из способов контроля учредителей (участников) за деятельностью созданной ими организации <67>. Правило ultra vires, с которым связывается понятие специальной правосубъектности в англо-американском праве, в США формально существует до сих пор <68>. В первую очередь это правило ограничивает действия директоров.

<67> См. подробнее, например: Мозолин В.П. Корпорации, монополии и право в США. М., 1966. С. 75 - 78; Халфина Р.О. Договор в английском гражданском праве. М., 1959. С. 235.<68> См.: § 3.04 модельного Закона США о предпринимательских корпорациях 1984 г. // Соединенные Штаты Америки. Конституция и законодательные акты. М., 1993. С. 387 - 388.

Конечно, в учредительных документах коммерческих организаций может быть закреплен обширный перечень целей деятельности, и они могут быть сформулированы самым общим образом, однако сама сущность коммерческой организации заключается в извлечении прибыли как основной цели деятельности (п. 1 ст. 50 ГК), что уже накладывает известные ограничения на свободу деятельности этой организации. Так, например, согласно п. 2 ст. 690 ГК коммерческая организация не вправе передавать имущество в безвозмездное пользование лицу, являющемуся ее учредителем, участником (акционером), руководителем, членом ее органов управления и контроля.

Таким образом, в рамках преемственности по отношению к действовавшему ранее гражданскому законодательству современный ГК сохраняет принцип целевой (специальной) правосубъектности в отличие от принципа общей правоспособности, распространяющегося на физические лица.

Не равна правосубъектность коммерческих и некоммерческих юридических лиц. Некоммерческие юридические лица ограничены в праве осуществлять предпринимательскую деятельность: это допустимо постольку, поскольку служит достижению целей, ради которых они созданы, и ее характер должен соответствовать этим целям (п. 3 ст. 50, п. 1 ст. 2 ГК). Коммерческие юридические лица за небольшим исключением могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Значит ли это, что правосубъектность коммерческих лиц носит общий характер?

Нельзя не отметить сложность и неоднозначность характеристики правосубъектности коммерческих юридических лиц. Кроме общих требований к осуществлению субъективных гражданских прав, распространяющихся и на коммерческие юридические лица, существуют требования ограничительного характера, относящиеся к юридическому лицу в целом или к конкретному виду его деятельности.

По общему правилу коммерческие юридические лица могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Но цели этой деятельности должны быть предусмотрены в учредительных документах (п. 1 ст. 49 ГК). Кроме того, специальная правоспособность коммерческого юридического лица может быть основана на обязательном для него предписании закона или может быть добровольно установлена для него его учредителями (участниками). Унитарные предприятия имеют более узкую, чем прочие коммерческие организации, правосубъектность (п. 1 ст. 49, ст. 113 - 115 ГК). Законом могут быть предусмотрены иные виды организаций, имеющие более узкую, чем прочие коммерческие юридические лица, правосубъектность (п. 1 ст. 49 ГК).

Законом определяется перечень видов деятельности, которыми юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии), причем право осуществлять такую деятельность возникает с момента получения лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока действия лицензии, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (п. 1, 3 ст. 49 ГК). Промежуточное положение занимает случай сужения на основе закона правосубъектности юридического лица в связи с выбором последним определенного вида деятельности. Так, банкам запрещено осуществлять операции по производству и торговле материальными ценностями, а также по страхованию всех видов, за исключением страхования валютных и кредитных рисков <69>. Предметом непосредственной деятельности страховых организаций не может быть производственная, торгово-посредническая и банковская деятельность <70>.

<69> См.: "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР": ФЗ от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ // СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492.<70> См.: Закон РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации" // ВВС РФ. 1993. N 2. Ст. 56 (с послед. изм. и доп.).

Различны предмет, цели, род деятельности различных юридических лиц в том виде, как они определены в учредительных документах, и, таким образом, различна ("специальна") их правосубъектность по отношению друг к другу.

Юридические лица создаются в определенных организационно-правовых формах, перечень которых установлен законом. Для коммерческих юридических лиц этот перечень закрытый (п. 2 ст. 50 ГК), для некоммерческих - открытый (п. 3 ст. 50 ГК). Принцип "замкнутости" соблюдается и в отдельных группах коммерческих юридических лиц: в ст. 66 ГК дан закрытый перечень хозяйственных обществ и товариществ; государственные и муниципальные предприятия создаются только в форме унитарных предприятий (ст. 114 ГК), инвестиционные фонды - только в форме акционерных обществ.

В случае нарушения специальной правоспособности юридическое лицо несет ответственность, которая может быть предусмотрена законом или его учредительными документами и зависит от объема и характера правонарушения (разовая сделка или систематическая деятельность). Последствия таких нарушений весьма различны - от возможности признания сделки недействительной до отзыва лицензии и принудительной ликвидации юридического лица (п. 2 ст. 61, ст. 168, 173 и др. ГК).

Ранее уже отмечалось, что существуют специальные требования к наименованию юридического лица и его месту нахождения.

Исторически связанные с Россией государства решили вопрос о правосубъектности в законодательстве. Например, в п. 29.1 Положения о регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. N 11, предусмотрено, что субъекты хозяйствования наделены специальной правоспособностью и они вправе осуществлять только те виды деятельности, которые перечислены в их учредительных документах <71>. ГК Украины говорит о принципиальном равенстве правоспособности юридических и физических лиц (ст. 91 ГК), а при характеристике дееспособности юридического лица учредительные документы поставлены на первое место даже впереди закона (ст. 92 ГК) <72>. Определение правосубъектности имеет как теоретическое, так и практическое значение: например, для единообразного правового регулирования последствий внеуставных сделок.

<71> По: Жук В. Сравнительные аспекты правового регулирования лицензирования предпринимательской деятельности в Российской Федерации, Беларуси и на Украине // http://www.cci.by/Ru/BusinessInfo/CompLicens.html.<72> См.: Ведомости Верховной Рады Украины. 2003. N 40 - 44 (с послед. изм.).

На основе всего вышеизложенного и в целях разрешения спора о характере правосубъектности юридических лиц интересным выглядит обоснование нового значения специальной правоспособности, предложенное известным болгарским цивилистом Ч. Големиновым: это не столько границы деятельности юридического лица, сколько минимальный круг требований к нему, минимальный объем обязанностей организации по осуществлению хозяйственной деятельности <73>.

<73> См.: Големинов Ч. Правовые аспекты нового экономического механизма в НРБ. М., 1984.

Подведем итоги.

Правовой статус (положение) является стержнем статутных (организационно-имущественных) отношений, и только при наличии правосубъектности возможно участие в правоотношениях.

Раскрывая правовой статус субъекта, следует рассматривать: 1) правовые основы его деятельности; 2) при каких условиях лицо становится субъектом (в первую очередь, речь должна идти о вопросах создания данного субъекта); 3) правосубъектность данного лица; 4) условия прекращения его деятельности.

Придерживаясь мнения о широкой трактовке категории "статус", мы считаем обоснованным и рациональным подход, в соответствии с которым под правовым статусом понимаются как общий правовой статус (установленный Конституцией), так и существующие на его основе и реализуемые в конкретных правоотношениях отраслевой правовой статус (определяемый нормами конкретной отрасли права), межотраслевой (определяемый комплексными правовыми институтами) и специальный правовой статус (связанный с реализацией норм ответственности). Их диалектическое соотношение означает, что каждый предыдущий статус составляет основу последующего, а каждый последующий частично входит в предыдущий. Так как общеправовой статус служит базовым для нескольких отраслей, то отраслевые статусы оказываются генетически взаимосвязанными. Аналогичный вывод мы получаем при анализе категории "правосубъектность".

В целом понятие "статус" носит комплексный характер. Аналогичный вывод - о комплексном характере - мы делаем в отношении правосубъектности.

Под правосубъектностью предлагается понимать категорию, представляющую собой единство право- и дееспособности, а по действующему законодательству также имени (наименования), места жительства (места нахождения), и являющуюся обязательным условием участия в правоотношениях.

Кроме этого в составе гражданской правосубъектности также можно выявить вещный, обязательственный и исключительный элементы.

Существует четкая связь между признаками субъекта права, признаками юридического лица и элементами правосубъектности (по обеим классификациям).

Правосубъектность юридических лиц носит специальный (целевой) характер, что представляет собой минимальный круг требований к нему, минимальный объем обязанностей организации по осуществлению хозяйственной деятельности.

§ 2. Общая характеристика акционерного общества

Акционерное общество в системе предпринимателей, в системе юридических лиц. Правосубъектность акционерного общества. Определения акционерного общества.

Акционерное общество, как было отмечено ранее, является одним из двух обязательных субъектов акционерных правоотношений. Для целей настоящего исследования акционерное общество перспективно рассматривать с позиций отнесения его к предпринимателям, юридическим лицам, товариществам, корпорациям, что одновременно соответствует его правовой природе и легальной характеристике.

Предприниматель - это лицо с особой правосубъектностью, которое зарегистрировано в соответствующем качестве в установленном законом порядке и самостоятельно на свой риск осуществляет предпринимательскую деятельность в любом ее виде <74>.

<74> См.: Долинская В.В. Предпринимательское право. Р. 3.1.

Как любая социальная деятельность, предпринимательская деятельность может осуществляться на индивидуальной или коллективной основе. В § 1 гл. 1 разд. 2 было доказано, что выбор индивидуальной или коллективной формы осуществления предпринимательской деятельности экономически и социально детерминирован.

Коллективная предпринимательская деятельность может осуществляться на договорной и статутной основе, т.е. без создания нового субъекта права и предпринимательских отношений или с созданием такового <75>.

<75> См. подробнее: Там же. Р. 3.2.

С учетом специфики имущественной и организационной обособленности, корпоративных отношений и отношений с третьими лицами, ответственности выделяют различные организационно-правовые формы предпринимательской деятельности. Под организационно-правовой формой предпринимательской деятельности предлагается понимать совокупность специфических признаков имущественной и организационной обособленности, способов формирования имущественной базы, особенностей взаимодействия собственников, учредителей, участников, самого предпринимателя, в ряде случаев - его структурных подразделений, трудового коллектива, их ответственности друг перед другом, контрагентами, потребителями, конкурентами, государством и обществом. Ее частным случаем выступает организационно-правовая форма юридических лиц. В результате правовой статус и правосубъектность акционерного общества в своей специфике "преломляют" общую характеристику всех классификационных групп более высокого уровня.

Исходя из отнесения акционерного общества к предпринимателям, на основе анализа правовых актов, регулирующих его создание и деятельность, выявлена следующая специфика.

Предприниматель выступает субъектом широкого спектра правоотношений, включая отношения на потребительском, финансовом рынках, рынке факторов производства (в первую очередь, рынка труда), а также отношения публично-правового характера. Поэтому правосубъектность предпринимателя как сложная категория включает в качестве элементов гражданскую, финансовую, трудовую, процессуальную, а также публично-правовую (в первую очередь, административную) правосубъектность. Ядром этого конгломерата является гражданская правосубъектность: в конечном счете, хозяйствующий субъект становится субъектом права для того, чтобы наиболее полно реализовать гражданскую правосубъектность, участвуя в гражданском обороте. Прекращение гражданской правосубъектности автоматически влечет за собой прекращение всех других видов правосубъектности.

Большие сложности возникают в связи с различными системами классификации юридических лиц в разных странах и использованием в разных правовых системах и законодательстве различных стран одних и тех же терминов с нетождественным значением. И если вторая проблема носит технико-лингвистический характер и устранима, то первая проблема генетически обусловлена универсальностью юридических лиц и широкими возможностями использования этой формы.

В странах романо-германского права приняты следующие классификации юридических лиц <76>:

<76> Классификации даются в самом общем виде, без учета специфики отдельных государств.

I. По характеру учредителей на:

1) частные - создаются частными (физическими и юридическими лицами) на базе частного капитала для удовлетворения частных интересов;

2) публичные - создаются государством или его органами для выполнения государственных (властных) или общественно-значимых функций.

II. По источнику правового регулирования и целям деятельности на:

1) гражданские - деятельность регулируется гражданским законодательством, обычно не преследуют целей извлечения прибыли;

2) торговые (торговые товарищества) - деятельность регулируется торговым законодательством, преследуют цель извлечения прибыли <77>.

<77> Деление актуально для стран с дуализмом частного права.

По целям деятельности на:

1) имеющие целью извлечение прибыли;

2) не имеющие целью извлечения прибыли <78>.

<78> Деление, схожее на первый взгляд, на "хозяйственные - нехозяйственные", "коммерческие - некоммерческие" в литературе подвергнуто справедливой критике М.И. Брагинским, В.А. Дозорцевым, Ю.К. Толстым, В.А. Рахмиловичем и др. См., например: Артеменков С.В., Долинская В.В., Козлова Е.Н. и др. Юридические лица: Пособие / Отв. ред. В.В. Долинская. М., 2000; Гражданское право: Учебник / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. Ч. 1. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2000; Проблемы современного гражданского права: Сб. статей. М., 2000.

III. По порядку возникновения, формирования имущественной базы, внутренней структуре и отчасти целям на:

1) союзы - возникновение, цель (может быть и извлечение прибыли) и содержание деятельности определяется общей волей участников, которые объединены на правах членства и формируют имущество юридического лица путем объединения своих вкладов;

2) учреждения - возникновение, цель и содержание деятельности определяется волей учредителя (собственника), который выделяет необходимое для достижения поставленной цели имущество; не преследуют цели извлечения прибыли; отсутствие правовой связи между дестинаторами (лицами, получающими выгоду от учреждения).

В Англии корпорации делятся на единоличные и объединения лиц. Среди последних выделяют торговые корпорации - объединения, именуемые компаниями. Они в свою очередь делятся на публичные - проводящие подписку на акции среди открытого круга лиц (не путать с публичными корпорациями - государственными юридическими лицами, выполняющими общеполезные функции!), - и частные - распределяющие акции среди учредителей.

В целях унификации правового регулирования образования и деятельности фирм в странах ЕС была принята единая классификация юридических лиц по правовому статусу, которая применяется в новом законодательстве всех стран - членов ЕС и включает в себя два вида компаний (оба - с ограниченной ответственностью): публичного и частного типа <79>.

<79> При этом обозначение правового положения таких компаний остается без изменений.

Компания публичного типа - аналог акционерного общества. Она не подвергается каким-либо ограничениям в отношении членства, ее капитал образуется путем публичной подписки на акции, которые свободно передаются другим акционерам или обращаются на фондовой бирже, если компания на ней зарегистрирована.

Компания частного типа соответствует по правовому положению обществу с ограниченной ответственностью. В ее отношении установлен особый порядок передачи паев (долей), регламентируется число участников, определен особый порядок предоставления публичной отчетности.

В США все юридические лица именуются корпорациями и условно делятся на:

1) имеющие целью извлечение прибыли;

2) не имеющие целью извлечение прибыли;

3) правительственные (публичные), среди которых также есть хозяйственные.

Аналог российских акционерных обществ в странах романо-германского права представляет разновидность торговых товариществ (например, sociutu anonime во Франции). В Англии ему соответствует компания с ограниченной ответственностью (company limited), в США, Канаде и Финляндии - корпорация (corporation), в Аргентине - sociedades anonimas. В Италии объединения капиталов могут создаваться в формах акционерного общества, компании с ограниченной ответственностью и акционерного товарищества с ограниченной ответственностью. Законодательство Люксембурга для обозначения акционерного общества использует термин "корпорация" и "анонимное общество". В Мексике наряду с акционерным обществом (анонимным обществом) предусмотрена такая его разновидность, как акционерное общество с переменным капиталом.

Акционерные общества, как правило, являются частными, имеющими целью извлечение прибыли (торговыми товариществами), союзами в романо-германском праве; публичными и частными компаниями, компаниями с ограниченной ответственностью (company limited) в Англии; имеющими целью извлечение прибыли корпорациями (corporation) в США. Однако они могут быть и публичными (государственными). Эмиссионные (центральные) банки стран Европы за редким исключением (Болгария, Швеция) являются акционерными. 10% капитала Бундесбанка (ФРГ) находится в государственной собственности. Во Франции существуют как торговые, так и гражданские товарищества. Акционерная форма используется благотворительными, пенсионными фондами и т.п. организациями, не имеющими целью извлечение прибыли. Объединения по экономическим интересам во французском праве - разновидность союзов, ставящих непосредственной целью не извлечение прибыли, а проведение единой экономической политики участников, - тяготеют к холдингам, группам лиц с зависимостью, построенной на владении акциями. По австрийскому Закону об акционерных обществах 1965 г. акционерное общество может быть учреждено для любой правомерной цели.

В этом смысле предложенная ГК РФ и доктриной классификация юридических лиц <80> выглядит более последовательной, а место акционерных обществ в ней - обоснованным.

<80> См.: Артеменков С.В., Долинская В.В., Козлова Е.Н. Указ. соч.; Долинская В.В. Юридические лица: Гл. 5 // Гражданское право: Учебник / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева; Она же. Предпринимательское право. Р. 3.2; Она же. Юридические лица: Гл. 6 // Гражданское право. Ч. 1: Учебник / Отв. ред. А.И. Масляев, В.П. Мозолин.

В России вновь возрождается дискуссия о возможности использования принятого во многих странах деления юридических лиц на лица публичного и частного права <81>. Основными критериями отграничения этих юридических лиц обычно выступают характер правового акта, послужившего основанием их возникновения, специфические цели создания, функции, порядок финансирования. Обычно акционерное общество характеризуют как юридическое лицо частного права. Однако полезно вспомнить эмиссионные банки (пример акционерных обществ - юридических лиц публичного права), а также теорию Маарбаха, определявшего акционерное общество как публичное объединение, и теорию отделения собственности от управления, в рамках которой акционерное общество квалифицируется как квазипубличная корпорация.

<81> См.: Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 1993. Т. 1. С. 282; Гузнов А.Г. От закона к системе законов // Банковское дело в Москве. 1995. N 11. С. 4; Макарова Я.М. Указ. соч. С. 127 - 129, 169.

Основанием классификации, всегда сохраняющим свою юридическую силу и значение, можно назвать форму собственности, в рамках которой создается и функционирует юридическое лицо. На современном этапе выделяют государственные юридические лица (право государственной собственности), муниципальные (право муниципальной собственности), частные (право частной собственности граждан и юридических лиц). Акционерное общество может функционировать в рамках любой формы собственности, но собственность самого акционерного общества является частной.

Следующим основанием выступает соотношение в правах учредителей (участников) и самого юридического лица на имущество последнего или на само юридическое лицо (п. 2, 3 ст. 48 ГК). Акционерное общество принадлежит к числу юридических лиц, в отношении которых учредители (участники) имеют обязательственные права.

Имущество, передаваемое акционерному обществу его учредителями (участниками), обезличивается и, как правило, переходит в его право собственности, а учредители утрачивают на него свои вещные права и приобретают взамен обязательственные - право требования к юридическому лицу, например право требования части прибыли юридического лица, право получить в случае его ликвидации часть имущества, оставшуюся после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

По целям осуществляемой деятельности акционерное общество в России является коммерческим юридическим лицом, т.е. преследующим извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (ст. 50 ГК).

И, наконец, основанием наиболее распространенной классификации является организационно-правовая форма (или точнее, группа организационно-правовых форм), к которой относится юридическое лицо. По современному российскому законодательству можно выделить четыре основные группы организационно-правовых форм юридических лиц, в том числе хозяйственные товарищества и общества (ст. 48, 50, § 2 гл. 4 ГК). Акционерное общество относится к хозяйственным обществам.

Это наиболее распространенная в мире и универсальная организационно-правовая форма, имеющая в качестве аналога за рубежом торговые товарищества. Сразу поясним, что в некоторых языках нет различия между торговыми обществами и товариществами, обществами торгового права (например, нем. Handelsgesellschaft). В лучшем случае уточняют, что речь идет об объединениях лиц или объединениях капиталов.

Разграничение проводится по степени участия или преимущественного участия труда и капитала. Характерными особенностями объединения лиц являются личное участие членов в хозяйственной деятельности и их солидарная ответственность по обязательствам объединения (например, полные товарищества континентального права, товарищества американского права и товарищества с неограниченной ответственностью). При объединении капиталов члены их обязаны участвовать в приложении капитала к процессу воспроизводства. Представительство и оперативную деятельность таких объединений осуществляют специальные органы. Объединение само несет ответственность по своим обязательствам (например, общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества континентального права, английские частные и публичные компании с ограниченной ответственностью, корпорации США) <82>. Целью деятельности обеих групп является систематическое получение прибыли. Акционерное общество относится к объединениям капиталов.

<82> См.: Долинская В.В. Торговые товарищества: сравнительный анализ // Вестник Московского университета. Сер. 11: Право. 1992. N 3. С. 57 - 62.; Морандьер Ж. де ля. Гражданское право Франции: В 3 т. М., 1958 - 1961; Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права: В 4 т. Т. 1. СПб., 1908.

В настоящее время торговые товарищества характеризуются следующими основными признаками:

а) как правило, торговое товарищество служит средством концентрации в одних руках разрозненных капиталов, дающих в хозяйственной деятельности каждый по отдельности небольшой эффект;

б) его цель - извлечение доходов, получение прибыли;

в) изначально это добровольное договорное объединение сил;

г) интересы контрагентов в товариществе в отличие от других договоров не противоположны, а тождественны;

д) договор в институте торгового товарищества не цель, а средство наиболее успешного заключения и исполнения других договоров, посредством которых и возможно получение определенных выгод;

е) в связи с этим в момент заключения договора, создания товарищества невозможно исчерпывающее определение его предмета деятельности и конкретное определение обязанностей товарищей по ведению дел;

ж) это соединение личных и имущественных сил; в таком, наиболее общем виде - участие личное или имуществом, или и то и другое одновременно - и определяются обязанности образующих товарищество лиц;

з) средством достижения цели торгового товарищества служит постоянная хозяйственная деятельность как промысел, а не как единичные операции;

и) отсюда - длящийся (часто - неопределенный по времени) характер договора;

к) как правило, торговое товарищество является юридическим лицом <83>.

<83> См.: Долинская В.В. Торговые товарищества: сравнительный анализ.

За время существования и развития этого института практика и теория выработали различные формы товариществ, при сравнительной характеристике которых мы наблюдаем следующую тенденцию: развитие торгового товарищества шло от обязательственного отношения, договора к субъектному статусу, по пути ограничения ответственности участников товарищества, все большего отделения их личностей от личности товарищества, вытеснения личного участия участием имуществом (капиталом).

Акционерное общество является конечным (на данный период), высшим этапом развития торгового товарищества, максимально противостоящим договору товарищества в римском праве при сохранении характерных признаков товарищества <84>.

<84> См.: Долинская В.В. Акционерное общество в развитии системы торговых товариществ // Проблемы государства и права: Материалы межвузовской научной конференции: Сб. тезисов / Дальневосточный госуниверситет. Владивосток, 1992.

Форма акционерного общества позволяет разрозненным собственникам объединить средства для совместного ведения хозяйственной деятельности, создает возможность высокой концентрации и расширения масштабов производства в целях повышения конкурентоспособности и извлечения большей избыточной прибавочной стоимости.

Акционерное общество обладает повышенными по сравнению с другими товариществами кредитоспособностью и доступом к дополнительным источникам финансирования в виде эмиссии ценных бумаг.

Как правило, цель акционерного общества - извлечение прибыли (п. 1 ст. 50, п. 1, 3 ст. 66 ГК РФ, п. 1 ст. 2 ФЗ). В его деятельности присутствует определенная доля риска, и акционеры могут вовсе не получать дивидендов. Наряду с этим существует и такая статистика: в США предпринимательские корпорации, аналогичные акционерным обществам права стран романо-германской системы, составляют около 10% общего числа зарегистрированных предпринимателей и получают приблизительно 84% предпринимательских доходов.

Но ранее отмечалось, что форму акционерного общества могут использовать и объединения, не преследующие коммерческих целей, - в частности, гражданские товарищества французского частного права. Кроме того, в дореволюционной России придавалось немалое значение достижению общественно-полезных целей в результате деятельности акционерного общества. Так, И.Т. Тарасов отмечал, что "целью акционерного предприятия может быть не только прибыток - материальная выгода акционеров, но и общественная польза..." <85>. С.В. Пахман такую общественно-полезную цель видел в "содействии народному хозяйству" <86>. В советский период в отношении государственных предприятий В.С. Якушев указывал, что для них "извлечение прибыли - важная, но тем не менее подчиненная... цель", а непосредственной целью является "удовлетворение возрастающих общественных потребностей" <87>. В современной отечественной литературе также упоминается о необходимости закрепления в ФЗ еще одной цели деятельности - достижение общественно-полезного результата <88>.

<85> Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. С. 147.<86> Пахман С.В. О задачах предстоящей реформы акционерного законодательства. Харьков, 1861.<87> Якушев В.С. Юридическая личность государственного производственного предприятия по советскому гражданскому праву: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. Свердловск, 1973. С. 22.<88> См.: Шапкина Г. Новое в российском акционерном законодательстве // Хозяйство и право. 2001. N 11. С. 10.

Цель акционерного общества достигается путем осуществления хозяйственной деятельности как таковой, а не единичных операций. Заключение и использование договоров, посредством которых и возможно получение определенных выгод, требует времени. В связи с вышесказанным существование акционерного общества не ограничено сроками, если иное не указано в уставе, и даже при срочном характере своей деятельности акционерное общество должно продемонстрировать свою экономическую эффективность. Во многих странах налоговое законодательство создает препятствия для необоснованно сокращенного срока существования акционерных обществ.

Так как круг сделок и сфер деятельности, которые могут принести прибыль, широк, а для акционерного общества характерна мобильность капитала, при создании акционерного общества представляется затруднительным исчерпывающее определение его круга деятельности. В связи с этим акционерное общество обладает полной хозяйственной самостоятельностью. Сделки акционерного общества, выходящие за пределы его уставной деятельности, но не противоречащие действующему законодательству, признаются действительными.

Как коммерческая организация оно по общему правилу, выраженному в ч. 2 п. 1 ст. 49 ГК и в ч. 1 п. 4 ст. 2 ФЗ, может иметь права и нести обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. ГК установил для акционерных обществ ряд ограничений, носящих общий характер, например, ч. 2 п. 6 ст. 98, п. 2 ст. 99, а также упомянул о возможности иных ограничений, например, ч. 5 п. 4 ст. 66, ч. 2 п. 3 ст. 96, п. 5 ст. 98. В соответствии с ч. 3 п. 1 ст. 49 ГК сформулировано ограничение в ч. 2 п. 4 ст. 2 ФЗ.

Большое количество ограничений в отношении акционерных обществ содержит антимонопольное законодательство и законодательство о рынке ценных бумаг.

Для акционерного общества как юридического лица характерны все элементы гражданской правосубъектности и к нему относится все то, что было сказано об ее характере и объеме (специальная правосубъектность наиболее широкая из всех юридических лиц).

В ряде случаев вызывает затруднение разграничение правосубъектности акционерных обществ, с одной стороны, и ограничений субъективных прав акционерного общества - с другой <89>.

<89> См. подробнее: Долинская В.В. Актуальное исследование правового обеспечения рыночной экономики (Баринов Н.А., Козлова М.Ю. Антимонопольное законодательство в Российской Федерации (вопросы теории и практики). Волгоград, 2001. 190 с.) // Вестник СГАП. Саратов, 2001. N 6(29). С. 73 - 75; Она же. Защита гражданских прав: состояние, тенденции и проблемы правового регулирования // Актуальные проблемы гражданского права, гражданского и арбитражного процесса: Сб. научных статей по Материалам межвузовской научной конференции (Воронеж, 15 - 16 марта 2002 г.) / Под ред. Е.И. Носыревой, Т.Н. Сафроновой. Воронеж, 2002. Ч. 1; Она же. Ограничения права собственности: понятие и виды // Закон. 2003. N 11.

Согласно ч. 2 п. 3 ст. 96 ГК особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяются законами о приватизации, а также иными правовыми актами о приватизации, содержащими нормы гражданского права. Эта норма детализирована в ст. 1 ФЗ с одновременной легализацией периода, когда общества, созданные в процессе приватизации, подчиняются уже не нормам об унитарных предприятиях, но еще и не нормам об акционерных обществах, а специальным нормам о приватизации.

Особенности правового положения акционерных обществ по актам о приватизации действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций в таком обществе или прекращения специального права на их участие в управлении обществом ("золотой акции"), но не позднее окончания срока приватизации по плану приватизации предприятий (п. 5 ст. 1 ФЗ).

ФЗ допускает с определенными ограничениями применение и иных федеральных законов: в отношении определения особенностей создания, прекращения деятельности и правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности, а также акционерных обществ, созданных в процессе приватизационного акционирования в сфере сельского хозяйства (агропромышленного комплекса), в отличие от ч. 3 п. 3 ст. 96 ГК, говорящей только о правовом статусе кредитных организаций в форме акционерных обществ и правах и обязанностях их акционеров <90>.

<90> См. также: Долинская В.В. Кредитные организации на рынке ценных бумаг // Рынок ценных бумаг. 1997. N 1.

Принцип широкой правосубъектности получил несколько специфическую интерпретацию в российской действительности. Правительство может определять отрасли, в которых осуществление отдельных видов хозяйственной деятельности для акционерных обществ ограничивается. Например, аудиторские коммерческие организации могут быть созданы в любой организационно-правовой форме, кроме открытого акционерного общества <91>. В то же время существуют такие виды предпринимательской деятельности, которые могут осуществляться только в форме акционерного общества. Например, исключительно в форме открытого акционерного общества могут создаваться в России - акционерный инвестиционный фонд <92>, на Украине - корпоративные инвестиционные фонды <93>.

<91> См.: Федеральный закон "Об аудиторской деятельности". Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ (с послед. изм. и доп.).<92> См.: Федеральный закон "Об инвестиционных фондах".<93> См.: Закон Украины от 15 марта 2001 г. "Об институтах совместного инвестирования (паевые и корпоративные инвестиционные фонды)" // Урядовий кур'ер. 2001 р., 25 квiтня. N 74.

В самом общем виде определяются обязанности участников акционерного общества. Каждый акционер обязан внести свой вклад. В акционерном обществе преимущество признается за капиталом, а не личным трудом. Отсюда два вывода: 1) законодательство не требует непременного трудового участия акционера в отличие, например, от артельного товарищества (дореволюционная Россия; в настоящее время - некоторая аналогия с производственными кооперативами); 2) мобильный, нефиксированный состав участников акционерного общества, от изменения которого не зависит его существование и которые не связаны тесно друг с другом договорными отношениями.

Применительно к акционерному обществу термин "товарищество" обозначает не столько договор, сколько объединение самостоятельных субъектов права, имеющее свои интересы, наделенное собственной правосубъектностью и, как правило, не базирующееся на формальном договоре. Особенно это касается открытых акционерных обществ, обращающихся к публичной подписке. У истоков акционерного общества, естественно, лежит договор между учредителями - о совместной деятельности по его созданию. Существует, хотя и в усеченном виде, договор между покупателями акций и акционерным обществом, но иного свойства. Говорить же о договоре товарищества между тысячами акционеров, подчас и не подозревающими о существовании друг друга, в классическом понимании римского права представляется затруднительным.

На сегодняшний день в гражданском и акционерном законодательстве Российской Федерации существуют два близких определения акционерных обществ.

Определение в кодифицированном общегражданском законе (п. 1 ст. 96 ГК): "Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих ему акций.

Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества и в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций".

Это определение содержится в § 2 "Хозяйственные товарищества и общества" гл. 4 ГК "Юридические лица", т.е. по отношению к нему характер общих норм носят п. 1 ст. 66 ГК "Основные положения о хозяйственных товариществах и обществах", п. 1 и 2 ст. 48 ГК "Понятие юридического лица", п. 1 и 2 ст. 50 ГК "Коммерческие и некоммерческие организации".

Пункт 1 ст. 66 ГК гласит: "Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности".

Пункт 1 ст. 48 ГК: "Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету".

Часть 2 п. 2 ст. 48 ГК: "К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные... общества..."

Статья 50 ГК: "1. Юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

2. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных... обществ..."

Определение в специальном акционерном законе (ст. 2 ФЗ "Основные положения об акционерных обществах"): "1. Акционерным обществом (далее - общество) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласования с другими акционерами общества и обществом...

3. Общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

До оплаты 50 процентов акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества.

4. Общество имеет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами..."

Кроме того, фирменное наименование акционерного общества включает его наименование и указание на то, что общество является акционерным, т.е. указание на организационно-правовую форму юридического лица (п. 1 ст. 54, п. 2 ст. 96 ГК). ФЗ конкретизирует эти требования и предоставляет акционерному обществу дополнительные права. Фирменное наименование должно содержать указание на тип общества - закрытое или открытое (ч. 2 п. 1 ст. 4 ФЗ). Общество вправе также иметь сокращенное фирменное наименование, которое содержит полное или сокращенное наименование общества и слова "закрытое акционерное общество" или "открытое акционерное общество" либо аббревиатуру "ЗАО" или "ОАО".

Полное и сокращенное наименования должны быть на русском языке, а дополнительно общество вправе иметь их на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Согласно п. 1 ст. 54 ГК, в предусмотренных законом случаях общество как коммерческая организация должно в наименовании содержать указание на характер деятельности юридического лица. Например, "банк" или "небанковская кредитная организация" (ст. 7 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности") <94>, "центральная компания финансово-промышленной группы" (ст. 11 Федерального закона от 30 ноября 1995 г. N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах") <95>.

<94> СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492 (с изм. и доп.).<95> СЗ РФ. 1995. N 49. Ст. 4697.

Место нахождения акционерного общества определяется местом его государственной регистрации (п. 2, 3 ст. 54 ГК). Учредительными документами общества может быть установлено, что его местом нахождения является место постоянного нахождения его органов управления или основное место его деятельности (п. 2 ст. 4 ФЗ).

Легальные определения содержат как внутренние противоречия, так и противоречия с другими нормами права. Отметим основные недостатки.

Уставный капитал акционерного общества делится не на акции, а на равные доли, как и у любого хозяйственного общества. Это денежное (стоимостное) выражение суммы вкладов акционеров. Он состоит из номинальной стоимости акций (сравним с п. 1 ст. 66 ГК, п. 1 ст. 25 ФЗ).

При неполной оплате акций имеет место не солидарная ответственность акционеров по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций, а истребование кредитором имущества должника из чужого владения для удовлетворения требований (сравним с п. 1 ст. 48, ст. 56, 223, 454, 486 ГК, со ст. 46, 48 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ "Об исполнительном производстве") <96>.

<96> СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3591 (с послед. изм. и доп.).

Неудачен разброс характеристики акционерного общества по различным статьям кодифицированного закона. Для раскрытия сущности хозяйственных обществ недостаточно освещения только вопроса об имущественной базе их деятельности. Критика легального определения юридического лица неоднократно давалась М.И. Брагинским, В.А. Дозорцевым, В.А. Рахмиловичем, Ю.К. Толстым, В.Н. Цирульниковым, а также в работах автора.

Акции удостоверяют не только обязательственные права участников акционерного общества по отношению к последнему. В зависимости от выбора классификационного критерия можно выделять материальные (имущественные) и нематериальные (неимущественные) права; имущественные, статутные (организационно-имущественные) и личные неимущественные права; материальные и процессуальные права и т.д. Всегда следует говорить как о правах, так и об обязанностях акционеров по отношению к акционерному обществу <97>.

<97> См.: гл. 3 разд. 4 настоящего исследования; а также: Долинская В.В. Права акционеров // Закон. 2002. N 8.

В законе не решен вопрос о соотношении понятий "коммерческое юридическое лицо" и "юридическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность", а также о характере правосубъектности акционерных обществ.

Для сравнения: определение акционерного общества в § 1 Акционерного закона (Aktiengesetz) ФРГ от 6 сентября 1965 г. дается через его характерные признаки: (1) Акционерное общество обладает самостоятельной правосубъектностью. По своим обязательствам оно отвечает перед кредиторами только в пределах своего имущества; (2) Основной капитал общества размещается в акциях" <98>.

<98> По: Акционерное общество и товарищество с ограниченной ответственностью: Сб. зарубежного законодательства / Сост., отв. ред. и авт. вступ. ст. проф. В.А. Туманов; пер. с нем. М., 1995. С. 87.

...