Акционерное право: основные положения и тенденции

+

На основе выявленных общих черт можно выделить как самостоятельную группу юридических лиц, объединяемых тем, что:

- по общему правилу они создаются лицами (учредителями), которые становятся участниками (членами) данных организаций;

- они изначально ставят перед собой все три основные цели создания и деятельности юридических лиц: обособление определенной имущественной массы и включение ее в гражданский оборот; ограничение предпринимательского риска; оформление, осуществление и защита коллективных (групповых) законных интересов различного рода как в имущественной, так и в нематериальной сфере;

- они являются статутными формами коллективной предпринимательской деятельности;

- они являются собственниками принадлежащего им имущества;

- их уставный (складочный, паевой) капитал разделен на доли (вклады) учредителей (участников);

- управление такими юридическими лицами осуществляется через систему специально создаваемых органов, одним из которых всегда является общее собрание участников (членов);

- существование таких организаций не прекращается с выходом из их состава отдельных участников (членов);

- в них возможно наличие двух общностей: участники и трудовой коллектив.

В эту группу входят хозяйственные общества и производственные кооперативы, для которых при сохранении всех признаков юридического лица ключевыми и специальными характеристиками являются объединение имущества, объединение для предпринимательской деятельности, участие. Однако и между ними существует ряд выявленных нами различий. Кроме того, к этой группе тяготеют и другие юридические лица, имеющие больше различий, чем существующие внутри нее.

В целях познания через классификацию и для нужд дальнейшей обоснованной унификации правового регулирования предлагается следующая система юридических лиц по российскому законодательству:

I. Корпоративные организации:

1) корпорации (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, производственные кооперативы;

2) организации корпоративного типа (общество с дополнительной ответственностью, хозяйственные товарищества);

3) незанимающиеся предпринимательской деятельностью организации корпоративного типа (потребительские кооперативы, часть некоммерческих организаций - собственников) <81>.

<81> При сохранении в ГК существующей терминологии их можно называть некоммерческие организации корпоративного типа, в противном случае можно использовать понятие социальных организаций корпоративного типа, что будет четче отражать цели их деятельности. - Прим. авт.

II. Унитарные организации:

1) унитарные предприятия;

2) учреждения;

3) юридические лица публичного права.

Примечательно, что попытки приблизить классификации юридических лиц к общемировым стандартам уже предприняты в ряде стран СНГ. Так, по украинскому законодательству товариществом является организация, созданная путем объединения лиц (участников), которые имеют право участия в этом товариществе, а учреждением - организация, созданная одним или несколькими лицами (учредителями), которые не принимают участия в управлении им, путем объединения (выделения) их имущества для достижения целей, определенных учредителями за счет этого имущества (ст. 83 ГК Украины). А ГК Грузии указывает, что юридические лица могут быть организованы корпоративно, основаны на членстве, зависимыми или независимыми от наличия членов, и заниматься или не заниматься предпринимательством. В дальнейшем законодатель детализирует правовое положение непредпринимательских (некоммерческих) юридических лиц, которые в зависимости от наличия или отсутствия членства подразделяются на союзы (ассоциации) и фонды. При этом в законе прямо устанавливается, что союз - это юридическое лицо, в котором общую цель перед собой ставят несколько лиц, и его существование не зависит от изменения состава его членов, а фонд является юридическим лицом, если один или несколько учредителей для достижения общей общественно полезной цели передает специальное имущество в собственность независимому субъекту, который не имеет членов (ст. 24, 30 и др. ГК Грузии).

По российскому праву корпоративные признаки акционерного общества так значительны, что проявляются уже при создании. Так, хотя юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК), но уже с момента принятия учредителями решения об учреждении акционерного общества законодатель устанавливает правила принятия решений, характерные именно для корпораций: одна акция - один голос, а не один участник - один голос. Это, в частности, выражается в п. 4 ст. 9 ФЗ, где для избрания органов управления требуется квалифицированное большинство в 3/4 голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции. Раньше для принятия такого решения было необходимо 3/4 голосов учредителей <82>.

<82> См.: п. 24 Положения об акционерных обществах.

В то же время при характеристике акционерного общества как корпорации есть исключения. Так, при реорганизации акционерного общества в форме выделения или при приватизационном акционировании исчезает имущественный признак корпорации - формирование имущественной базы путем объединения вкладов участников, а в так называемых компаниях одного лица вызывает сомнение сохранение такого признака корпорации, как участие (членство).

Отсутствие критерия "объединение имущества" и более чем сомнительное сохранение такого признака корпорации, как участие (членство), являются также аргументами в пользу высказанного и обоснованного ранее предложения о легальном исключении возможности создания и функционирования акционерных обществ с одним учредителем (участником).

Акционерное общество по общему правилу является собственником принадлежащего ему имущества. Его имущество создается за счет объединения вкладов учредителей. Деление уставного капитала на доли (вклады) учредителей (участников) равного размера (в отношении одного вида и типа акций - ч. 2 п. 1 ст. 25 ФЗ) является одним из конституирующих признаков акционерных обществ (п. 1 ст. 96, п. 1 ст. 99 ГК). Акционерное общество принадлежит к числу юридических лиц, в отношении которых учредители (участники) имеют обязательственные права. Часть прибыли, направляемая на дивиденды, и оставшееся при ликвидации после расчетов с кредиторами имущество распределяются между участниками акционерного общества пропорционально количеству принадлежащих(вших) им акций.

Такие цели создания юридического лица, как обособление определенной имущественной массы и включение ее в гражданский оборот, ограничение предпринимательского риска в акционерном обществе, достигают наивысшего развития, позволяя сконцентрировать в одних руках разрозненные капиталы, дающие в хозяйственной деятельности каждый в отдельности небольшой эффект; в результате централизации капиталов создается возможность решения крупных хозяйственных задач; акционеры и акционерные общества взаимно не несут ответственности по обязательствам друг друга, риск акционера ограничивается стоимостью его акций. В акционерном обществе соединяются все возможные легальные цели создания юридического лица. Так, объединены цели обособления определенной имущественной массы и включения ее в гражданский оборот с оформлением, осуществлением и защитой коллективных (групповых) законных интересов различного рода как в имущественной, так и в нематериальной сфере в Постановлении Конституционного Суда РФ от 24 октября 1996 г. N 17-П, признавшем, что хозяйственные общества и товарищества "...по своей сути являются объединениями - юридическими лицами, которые созданы гражданами для совместной реализации таких конституционных прав, как право свободно использовать свои способности и имущество для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности..." <83>. Кроме того, у акционерного общества существует социальная цель удовлетворения общекорпоративного интереса, о чем мы писали ранее.

<83> СЗ РФ. 1996. N 45. Ст. 5202.

Акционерное общество обладает разветвленной системой органов: управления, контроля, иных структурных; среди них обязательно присутствует орган непосредственного участия в управлении (общее собрание участников, акционеров и т.п.). У этих органов несовпадающая сложноподчиненная компетенция. Применительно к хозяйственным обществам и, в первую очередь, к акционерным обществам говорят о системе корпоративного управления.

В акционерном обществе могут присутствовать две общности: участники и трудовой коллектив.

Акционерное общество основано на участии, преимущественное место в котором занимает имущественный элемент - формирование имущественной базы деятельности путем внесения учредителями и иными акционерами вкладов, имеющих стоимостную, денежную оценку. Акционеры рассматриваются как участники акционерного общества общегражданским и акционерным законодательством (п. 1 ст. 96, п. 1, 2 ст. 97, ч. 2 п. 6 ст. 98 ГК).

Участники акционерных обществ не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах внесенного вклада.

Споры с участием акционерных обществ, за исключением трудовых, подведомственны арбитражным судам.

Единственным учредительным документом акционерного общества является его устав, что подчеркивает статутную, а не договорную природу юридического лица.

Существование акционерного общества не зависит от состава его участников.

В целом же можно сделать вывод об отнесении акционерных обществ к корпорациям.

Подведем итоги.

Предложены следующие дефиниции.

Участие - это документально зафиксированная в особом процедурном порядке правовая связь между юридическим лицом и его учредителями, а также вошедшими впоследствии в состав организации лицами, выражающаяся в наличии взаимных прав и обязанностей, в том числе обязанностей учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц по формированию базы деятельности юридического лица и (или) обеспечении его деятельности, а также прав учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц на осуществление своих законных интересов, удовлетворение своих потребностей через деятельность юридического лица (в том числе за счет использования его имущества).

По характеру обязанностей учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц участие может быть: а) имущественным (формирование имущественной базы деятельности юридического лица путем внесения вкладов, имеющих стоимостную, денежную оценку); б) личным (обеспечение деятельности юридического лица личным трудовым участием); в) смешанным (имущественным и личным).

Членство - личное и имущественное участие в юридическом лице его учредителей, а также вошедших впоследствии в состав организации лиц.

На основе сравнительного анализа организационно-правовых форм юридических лиц по законодательству России можно выделить как самостоятельную группу организаций, объединяемых тем, что:

- по общему правилу они создаются лицами (учредителями), которые становятся участниками (членами) данных организаций;

- они изначально ставят перед собой все три основные цели создания и деятельности юридических лиц: обособление определенной имущественной массы и включение ее в гражданский оборот; ограничение предпринимательского риска; оформление, осуществление и защита коллективных (групповых) законных интересов различного рода как в имущественной, так и в нематериальной сфере;

- они являются статутными формами коллективной предпринимательской деятельности;

- они являются собственниками принадлежащего им имущества;

- их уставный (складочный, паевой) капитал разделен на доли (вклады) учредителей (участников);

- управление такими юридическими лицами осуществляется через систему специально создаваемых органов, одним из которых всегда является общее собрание участников (членов);

- существование таких организаций не прекращается с выходом из их состава отдельных участников (членов);

- в них возможно наличие двух общностей: участники и трудовой коллектив.

В эту группу входят хозяйственные общества и производственные кооперативы, для которых при сохранении всех признаков юридического лица ключевыми и специальными характеристиками являются объединение имущества, объединение для предпринимательской деятельности, участие.

Корпорации основаны на участии, в котором преимущественное положение занимает имущественный элемент.

Предлагается система юридических лиц по российскому законодательству.

§ 3. Кодексы корпоративного управления

Обзор состояния кодексов образцовой практики. Классификация кодексов корпоративного управления (ККУ) по разработавшему (издавшему) их субъекту/уровню. Особенности ККУ. Структура ККУ. Юридическая сила ККУ. Механизм внедрения ККП.

Особую роль в механизмах реализации корпоративного управления играют так называемые кодексы корпоративного управления - ККУ (или кодексы образцовой практики - Code of best practices). Первыми в деле создания этого специфического источника права корпораций и акционерного права, в частности, были национальные юридические лица и международные организации (именно в такой последовательности).

Одним из первых сводов добровольно принимаемых стандартов и внутренних норм, устанавливающих и регулирующих корпоративные отношения, был Кодекс надлежащей практики и рекомендаций для директоров публичных компаний, подготовленный в 1989 г. Гонконгской фондовой биржей (с последующими дополнениями) <84>.

<84> См.: Model Code for Securities Transactions by Directors of Listed Companies: Basic Principles // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=54.

В национальном правотворчестве принимали участие как органы государственной власти, так и отдельные юридические лица - институциональные инвесторы, фондовые биржи, некоммерческие организации, пользующиеся авторитетом в исследуемой сфере. В ряде случаев они объединяли свои усилия.

В 1994 г. советом директоров "Дженерал моторс" подготовлены "Основные направления и проблемы корпоративного управления" <85>, которые стали одним из наиболее авторитетных и известных актов такого рода. В 1996 г. CalPRES (California Public Employees Retirement System) - один из крупнейших и наиболее активных пенсионных фондов США, а также институциональных инвесторов <86> обнародовал Глобальные принципы корпоративного управления <87>.

<85> См.: www.lin.ru.<86> Создан в начале 80-х гг. XX в., действует не только на американском финансовом рынке, но и вкладывает инвестиции в иностранные компании.<87> См.: Global Corporate Governance Principles // http://www.calpersgovernance.org/principles/default.asp.

В 1994 г. Торонтской фондовой биржей (Канада) подготовлен Toronto Report <88>, в июне 1999 г. Доклад Дея <89>. Последним на сегодняшний день документом такого рода, выпущенным Торонтской фондовой биржей, является "Корпоративное управление: руководство по раскрытию информации" (декабрь 2003 г.) <90>. В мае 2000 г. на Business Roundtable (США) <91> были приняты Принципы корпоративного управления <92>, в ноябре 2003 г. Нью-Йоркская фондовая биржа разработала Окончательные правила корпоративного управления <93>. ККУ Кипра разработан Кипрской фондовой биржей (2002 г.). Токийская фондовая биржа подготовила Принципы корпоративного управления для акционерных компаний (2004 г.).

<88> См.: Where Were The Directors? Guidelines for Improved Corporate Governance in Canada (The Toronto Report) // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=22.<89> См.: Five Years to the Dey // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=21.<90> См: Corporate Governance: A guide to good disclosure // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=50.<91> См.: http://www.businessroundtable.org/aboutUs/index.html.<92> См.: Principles of Corporate Governance // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=138.<93> См.: Final NYSE Corporate Governance Rules // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=133.

Швейцарский кодекс наилучшей практики корпоративного управления подготовлен Швейцарской бизнес-ассоциацией (2002 г.); Рекомендации по корпоративному управлению для акционерных компаний Финляндии разработаны Конфедерацией финских промышленников и предпринимателей (2003 г.).

Примерами работы государственных органов являются Принципы корпоративного управления, разработанные Комитетом по финансовым рынкам Греции (1999 г.); ККУ, подготовленный Высшим финансовым комитетом Малайзии (1999 г.); ККУ Пакистана, разработанный Комиссией по ценным бумагам и биржам Пакистана (2002 г.); Принципы корпоративного управления Турции, разработанные Комиссией по финансовым рынкам (2003 г.).

Наиболее профессиональными и проработанными автору представляются ККУ, в разработке которых принимали участие представители различных социальных сил, например, Кодекс корпоративной практики и поведения, подготовленный в 1994 г. Институтом директоров ЮАР при поддержке Предпринимательской палаты ЮАР и фондовой биржи Йоханнесбурга; "Объединенный кодекс" (The Combined Code) 1998 г. (последняя редакция - 2003 г.) <94>, разработанный в Великобритании на основе Закона о компаниях 1985 г. и отчетов комиссий Кэдбери (1992 г.) <95>, Гринбери (1995 г.) <96> и Хэмпеля (1998 г.) <97> Комитетом корпоративного управления, образованным английским корпоративным сообществом; разработанные в 1999 г. на базе французского Закона от 24 июля 1966 г. N 66537 о торговых товариществах "Рекомендации по корпоративному управлению" Комитета корпоративного управления Вьено, созданного французской ассоциацией частных предприятий <98>; Германский кодекс корпоративного управления 2000 г., подготовленный под эгидой Берлинской инициативной группы на основе акционерного закона 1965 г. <99>. Все они нашли признание и применение как на национальных, так и на международных рынках.

<94> См.: The Combined Code: Principles of Good Governance and Code of Best Practice // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=126.<95> См.: Cadbury Report (The Financial Aspects of Corporate Governance) // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=132.<96> См.: Greenbury Report (Study Group on Directors' Remuneration) // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=131.<97> См.: Hampel Report (Final) // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=130.<98> См.: www.ecgn.org.<99> См.: www.corporategovernancecode.de, www.gccg.de.

С конца 90-х гг. XX в. ККУ стали также разрабатываться международными организациями различного уровня, которые и ранее содействовали социально-экономическому развитию и корпоративному управлению как элементу его модели, но в других формах.

В 1998 г. Советом Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) <100> принято решение о необходимости разработки стандартов и норм корпоративного управления. 26 - 27 мая 1999 г. на заседании Совета ОЭСР приняты Принципы корпоративного управления (OECD Principles of Corporate Governance) <101>, которые были восприняты мировым сообществом как основополагающий международно-правовой документ в области корпоративного управления. Принципы ОЭСР отражают общую основу, которую государства - члены ОЭСР считают необходимой для надлежащей практики корпоративного управления. Упор в этом документе сделан на основные обязанности совета директоров. Ключевая идея - структура корпоративного управления должна обеспечивать стратегическое управление компанией, эффективный контроль за деятельностью администрации со стороны совета директоров, а также подотчетность совета директоров акционерам.

<100> Создана в 1960 г. с целью предоставления правительствам стран-участниц основополагающих принципов разработки и усовершенствования экономической и социальной политики. В данный момент в состав ОЭСР входят 29 государств.<101> См.: Принципы корпоративного управления ОЭСР. М., 2000; а также: http://www.lin.ru, http://www.rid.ru.

Принципы ОЭСР предназначены не только для государств - членов ОЭСР, но и для других государств, а также фондовых бирж, инвесторов, компаний и иных лиц, играющих определенную роль в совершенствовании корпоративного управления. Принципы ОЭСР не носят обязательного характера, они могут быть использованы в качестве рекомендаций государственными структурами для усовершенствования национального законодательства, а также представителями частного сектора для разработки более детальной "наилучшей практики" в области корпоративного управления.

Поскольку компании нуждаются в пояснениях по применению этих принципов, Международная сеть корпоративного управления - МСКУ (International Corporate Governance Network) <102>, признающая и приветствующая их как декларацию минимальных приемлемых стандартов корпоративного управления для компаний и инвесторов во всем мире, 9 июля 1999 г. предложила свое видение принципов ОЭСР с комментариями и некоторыми дополнениями (ICGN Statement on Global Corporate Governance Principles) <103>. Отметим только регулярное избрание членов совета директоров, ежегодное раскрытие информации о них. В совете директоров должно быть достаточное количество независимых директоров (не менее трех); комитеты по аудиту, по вознаграждениям и по назначениям должны состоять полностью или преимущественно из независимых директоров. Совет директоров и каждый его член являются фидуциариями (представителями, поверенными) всех акционеров и подотчетны всем акционерам.

<102> Создана 29 марта 1995 г. в Вашингтоне из числа институциональных инвесторов, их представителей, компаний, финансовых посредников, ученых и других лиц, заинтересованных в развитии мировой практики корпоративного управления. Ее цель - содействие международному общению с целью повышения конкуренции и развития экономики.<103> См.: ICGN Statementon Global Corporate Governance Principles // http://www.icgn.org/documents/globalcorpgov.htm.

Европейская ассоциация дилеров ценных бумаг в 2000 г. выпустила в свет "Принципы и рекомендации корпоративного управления". На основании пяти принципов ОЭСР Конференция европейских ассоциаций акционеров "Евроакционеры" <104> издала свои "Руководящие начала корпоративного управления 2000" <105>. В них содержится ряд конкретных рекомендаций, например: акционеры должны иметь право и возможность выдвигать кандидатов для избрания в состав совета, избирать членов как минимум одного совета, поднимать вопрос о смещении члена совета.

<104> Основана в 1990 г. В ее состав вошли восемь национальных ассоциаций акционеров (Бельгии, Великобритании, Германии, Голландии, Дании, Испании, Франции и Швеции). Ее основная задача - представительство интересов отдельных акционеров Европейского союза, защита мелких акционеров, прозрачность рынков капитала, увеличение стоимости акционерного капитала в европейских компаниях, поддержка вопросов корпоративного управления.<105> См.: Euroshareholders Corporate Governance Guidelines 2000 // http://www.wfic.org/esh/Guidelines.pdf.

В марте 2002 г. Международная организация финансовых директоров (Financial Executives International - FEI) выпустила документ, содержащий рекомендации по укреплению финансового менеджмента, бухгалтерской отчетности и корпоративного управления, а также опубликовала обновленный Кодекс этики (Code of Ethics) <106>. Особого внимания заслуживают рекомендации по обязательному для директоров и управляющих компаний подписанию специального Кодекса этического поведения.

<106> См.: FEI Observations and Recommendations. Improving Financial Management // Finansial Reporting and Corporate Governance. 2002 March; а также: www.fei.org.

В 70-е гг. XX в. в ООН была предпринята попытка разработать проект Кодекса поведения транснациональных корпораций <107>.

<107> См.: Док. ООН N R.74.11.A.5. С. 75; а также: Ашавский Б.М. Международно-правовые проблемы регулирования деятельности транснациональных корпораций // Актуальные международно-правовые и гуманитарные проблемы: Сборник статей. Вып. IV. ДА МИД России. М., 2003. С. 4. Как пример участия ООН в процессе содействия социально-экономическому развитию и корпоративному управлению как элементу его модели см. также: Руководящие принципы в отношении международных капиталовложений (Guidelines for International Investment). Международная торговая палата. Париж, 1972. Декабрь.

Европейский банк реконструкции и развития (ЕБРР) совместно с компанией "Куперс энд Лайбранд" подготовили в 1997 г. "Рациональные деловые нормы и корпоративную практику ЕБРР" <108>, с целью помочь компаниям понять, какие общие моменты учитываются кредиторами и инвесторами при принятии инвестиционного решения.

<108> См.: http//www.devbiz.narod.ru/home/kozloff/Management/EBRDizStan.pdf.

В XXI в. в процесс правотворчества в сфере корпоративного управления включились страны Восточной Европы: Кодексы корпоративного управления Румынии 2000 г. и Чехии 2001 г., Кодекс наилучшей практики корпоративного управления Польши 2001 г., ККУ Словакии 2002 г. и т.д. <109>

<109> См.: Comparative Study of Corporate Governance Code Relevant to the European Union And Its Member States (Fianl Report), January 2002, Weil, Gotshal & Manges in consultation with EASD and ECGN.

Определенным шагом на пути внедрения в отечественную практику корпоративных отношений цивилизованных норм и принципов явились разработка и принятие российского Кодекса (Свода правил) корпоративного поведения (далее - ККП). Очевидно влияние Принципов ОЭСР на содержание ККП: часть его положений тождественна Принципам ОЭСР или развивает и дополняет их с учетом национальной специфики. Оба документа носят рекомендательный характер. В то же время они различаются по сфере регулирования, а положения ККП имеют более высокую степень детализации.

К началу 2005 г. международными организациями, правительствами различных стран, объединениями инвесторов было принято около 200 ККУ <110>.

<110> См.: Comparative Study of Corporate Governance Code Relevant to the European Union And Its Member States (Fianl Report), January 2002, Weil, Gotshal & Manges in consultation with EASD and ECGN ; а также интернет-сайты: www.borsaitalia.it, www.corpotegovernancecode.de, www.ecgi.org, www.gccg.de, www.vebbottomline.com, www.vn.fi/ktm/eng/newsktmetu.htm.

Соответствующие ККУ стали основой для разработки и принятия кодексов отдельными национальными юридическими лицами в рамках принципов автономии воли, частной инициативы и возможности участия юридических лиц в правотворчестве для улучшения корпоративного управления на уровне компаний. В России к началу 2005 г. практически все крупные акционерные общества приняли собственные ККУ, либо включили положения ККП в свои внутренние документы, либо приняли на его основании положения по отдельным вопросам корпоративного управления <111>. Сопоставление ККП и практики свидетельствует о том, что акционерные общества (шире - организации корпоративного типа) при разработке собственного (локального) ККУ могут полностью принять ККП; взять некоторые положения ККП; разработать кодекс полностью самостоятельно. При этом кодекс может представлять собой либо единый документ, либо отдельные положения компании по наиболее существенным аспектам корпоративного управления, либо и единый документ, и положения по наиболее важным аспектам корпоративного управления.

<111> См.: Готовность российских компаний к практическому внедрению рекомендаций Кодекса корпоративного поведения // http://www.rid.ru/research.php?id=24; Раскрытие российскими акционерными обществами информации о практике своего корпоративного управления и соблюдение рекомендаций Кодекса корпоративного поведения // http://www.rid.ru/research.php?id=23; Внедрение российского Кодекса корпоративного поведения: достижения и проблемы // http://www.rid.ru/research.php?id=196; Ежегодное исследование практики корпоративного управления в России по итогам 2004 г. // http://www.rid.ru/research.php?id=3470. Конкретные локальные ККУ см.: Корпоративный кодекс поведения ОАО "АВТОВАЗ" // http://www.vaz.ru/; Устав корпоративного поведения ОАО "Нефтяная компания "ЮКОС" // http://www.yukos.ru/; Кодекс корпоративного поведения ОАО "Аэрофлот - российские авиалинии" // http://www.aeroflot.ru/; Кодекс корпоративного поведения ОАО "ВолгаТелеком" // http://www.volgatelecom.ru/; Кодекс корпоративного управления (поведения) ОАО "Газпром" // http://www.gazprom.ru; Кодекс корпоративного управления РАО "ЕЭС России" // http://www.raoees.ru/; Кодекс корпоративного поведения ОАО "НПК "Иркут" // http://www.irkut.ru; Положение о дивидендной политике на среднесрочный период, Положение о Совете директоров, Положение о Ревизионной комиссии, Положение о Правлении, Положение о Генеральном директоре ОАО "КАМАЗ" // http://www.kamaz.net; Меморандум корпоративного управления ОАО "Ленэнерго" // http://www.lenenergo.ru; Положение об информационной политике ОАО "ЛУКОЙЛ" // http://www.lukoil.ru; Кодекс корпоративного управления, Положение об общем собрании акционеров, Положение о совете директоров, Положение о единоличном исполнительном органе - Генеральном директоре, Положение о коллегиальном исполнительном органе - Правлении, Положение о существенных корпоративных действиях, Положение об информационной политике, Положение о хранении и порядке предоставления документов, Положение о порядке урегулирования корпоративных конфликтов ОАО "Магнитогорский Металлургический Комбинат" // http://www.mmk.ru/; Кодекс корпоративного управления ОАО "Магнитогорскмежрайгаз" // http://www.mgaz.ru/; Кодекс корпоративного поведения "Объединенные Машиностроительные Заводы", Декларация независимого кандидата в Совет директоров // http://www.omz.ru/; Кодекс корпоративного управления ОАО "РБК Информационные Системы" // http://www.rbcinfosystem.ru/; Положение о совете директоров, Положение о правлении, Положение о ревизионной комиссии ОАО "Российские железные дороги" // http://www.rzd.ru/; Декларация принципов корпоративного управления ОАО "Ростелеком", Положение о Комитете по стратегическому планированию при Совете директоров, Положение о Комитете по кадрам и вознаграждениям при Совете директоров, Положение о Комитете по раскрытию информации при Правлении // http://www.rt.ru/; Кодекс корпоративного поведения ОАО "НПО "Сатурн" // http://www.nposaturn.ru; Кодекс корпоративного управления Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации (ОАО) // http://www.sbrf.ru/; Положение о порядке подготовки и проведения общего Собрания акционеров, Положение о ревизионной комиссии, Положение о порядке созыва и проведения заседаний Совета директоров, Положение о Правлении, Положение о выплате членам ревизионной комиссии вознаграждений и компенсаций ОАО "Свердловэнерго" // http://po.pssr.ru/; Положение об Общем собрании акционеров, Положение о Совете директоров ОАО "СЗТ", Положения о Комитетах Совета директоров ОАО "СЗТ", Положение о Правлении ОАО "СЗТ", Положение о крупных сделках и сделках с заинтересованностью ОАО "Северо-Западный Телеком" // http://www.nwtelecom.ru/; Положение о генеральном директоре, Положение о Совете директоров, Регламент проведения общего собрания акционеров, Положение о ревизионной комиссии ОАО "Северсталь" // http://www.severstal.ru/; Кодекс корпоративного поведения ОАО "Сибирьтелеком" // http://www.sibirtelecom.ru/; Устав корпоративного управления ОАО "Сибнефть", Положение о правлении, Положение о президенте, Положение о ревизионной комиссии, Положение о совете директоров, Положение о комитете по аудиту, Положение о комитете по кадрам и вознаграждениям, Положение о комитете по работе с миноритарными акционерами // http://www.sibneft.ru; Кодекс корпоративного поведения Концерн "Силовые машины" // http://www.powerm.ru; Кодекс корпоративного поведения ОАО "Акционерная финансовая корпорация "Система" АФК "Система" // http://www.sistema.ru/; Кодекс корпоративного поведения ОАО "Стойленский ГОК" // http://www.sgok.ru/; Кодекс корпоративного поведения и этики ведения бизнеса Группа "Тройка Диалог" // http://www.troika.ru/; Положение о системе корпоративного управления ОАО "Тюменская нефтяная компания" // http://www.tnk.ru/; Кодекс корпоративного поведения ОАО "Уралсвязьинформ", Положение о комитете Совета директоров по стратегическому и инвестиционному планированию и бюджету, Положение о комитете Совета директоров по корпоративному управлению, Положение о дивидендной политике, Положение о порядке предоставления документов акционерам // http://www.uralsviazinform.ru/; Кодекс корпоративного управления ОАО "ЦентрТелеком" // http://www.centrtelecom.ru/.

ККУ четко определяют взаимоотношения акционеров между собой, с советом директоров и менеджментом. Такой свод правил обычно содержит перечень прав и обязанностей, структуру, условия членства и основные процедурные вопросы, относящиеся к работе ключевых органов управления акционерным обществом - общего собрания акционеров, совета директоров, правления <112>.

<112> См.: Газин Г. Корпоративное управление в России // www.vestnikmckinsey.ru.

Так, английский Объединенный кодекс направлен на максимизацию акционерной стоимости компании в интересах акционеров, широко трактует подотчетность исполнительных директоров акционерам, вводит разделение функций председателя совета директоров и исполнительного органа, институты "независимых директоров" и комитетов совета директоров, предусматривает создание системы эффективного внутреннего контроля для защиты инвестиций акционеров и активов компании, требует от исполнительной дирекции объяснения в годовом отчете ее ответственности за составление финансовой отчетности, включения в отчетность по запросу акционеров конфиденциальных данных и заявления о долгосрочных перспективах деятельности компании.

По Рекомендациям Вьено приоритетная цель акционерных компаний - обеспечение общественного интереса, который возвышается над интересами акционеров, работников, кредиторов и иных заинтересованных лиц и состоит в долгосрочности деятельности и благополучия компании <113>. Основной акцент делается на функциях и полномочиях совета директоров, срок полномочий членов которого рекомендуется сократить до четырех лет. Уменьшено по сравнению с диспозитивной нормой закона число компаний, в которых члены совета директоров могут совмещать должности (с восьми до пяти). Большое внимание уделено разделению функций председателя совета директоров и исполнительного органа, раскрытию информации о вознаграждении высших должностных лиц корпорации и о системах материального стимулирования, деятельности комитетов совета директоров. Много новелл о независимых директорах.

<113> См.: Le Conseil d'Administration des Societes Cotees. Rapport du groupe de travail. 1995. P. 8.

Рекомендации по корпоративному управлению, принятые в 1998 г. Французской ассоциацией финансово-инвестиционного менеджмента (ФАФИМ), признают собрание акционеров решающим элементом корпоративного управления, в связи с чем рекомендуется отмена практики двойного голосования и незаполненных бюллетеней, срок уведомления о созыве общего собрания акционеров увеличен до одного месяца, лоббируется отмена законодательного запрета на продажу акций за пять дней до начала работы общего собрания акционеров.

Бразильский, малайзийский и мексиканский Кодексы 1999 г. подробно описывают критерии "независимости" директоров и т.д.

Несмотря на естественное различие рекомендаций по странам выявляются три особенности кодексов: 1) соответствие принятой в стране модели корпоративного управления (специализация); 2) ужесточение норм по сравнению с действующим законодательством; 3) сближение целей и средств правового регулирования (унификация), причем последняя начинает преобладать. Все ККУ основаны на принципах, закрепленных в национальном законодательстве; имеют комплексный характер (включают нормы банковского, гражданского, трудового права и т.д.), но наибольшую и генетическую связь имеют с гражданским и акционерным правом.

Зарубежные ККУ национального масштаба <114> по структуре в зависимости от наличия деления на главы и разделы, можно разделить на четыре группы: 1) ККУ, которые состоят из глав и разделов, посвященных важнейшим аспектам КУ и подразделяющихся в дальнейшем на отдельные статьи, где представлены рекомендации по отдельным аспектам корпоративного управления (аналогичная структура у российского ККП); 2) ККУ, в которых имеет место деление на разделы (главы) без последующей рубрикации на статьи; 3) ККУ, в основе которых лежит только раскрытие основных принципов КУ без деления их по главам и разделам; 4) ККУ, в которых наряду с делением на главы, а глав на статьи включаются приложения по отдельным аспектам корпоративного управления.

<114> Для сравнения выбраны: 1) Объединенный ККУ в Англии; 2) Принципы корпоративного управления в США; 3) Рекомендации по корпоративному управлению во Франции; 4) ККУ Германии; 5) Доклад Дея в Канаде; 6) Принципы корпоративного управления Греции; 7) ККУ Новой Зеландии; 8) ККУ Словакии; 9) ККУ Италии; 10) Кодекс передовой практики корпоративного управления Южной Кореи; 11) Шведский кодекс наилучшей практики корпоративного управления; 12) Рекомендации по корпоративному управлению Финляндии; 13) ККУ Кипра; 14) ККУ для акционерных компаний Китая; 15) ККУ Пакистана. См.: The Combined Code on Corporate Governance // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=[21, 23, 36, 38, 47, 52, 66, 76, 90, 104, 115, 119, 138, 162]. Выбор Кодексов именно этих стран обусловлен различиями систем корпоративного управления, в географическом расположении и наличием специфических особенностей структуры построения.

Основное внимание в зарубежных национальных ККУ уделяется вопросам организации и деятельности совета директоров, назначению, вознаграждению и отставке членов совета директоров, составу совета директоров, комитетам совета директоров, раскрытию информации и прозрачности, аудиту.

Ранее уже отмечалось отличие отечественного ККП от зарубежных аналогов: в силу ограничительной нормы п. 4 ст. 103 ГК он касается не столько вопросов компетенции органов управления акционерных обществ, сколько их внутренней структуры, системы контроля за финансово-хозяйственной деятельностью акционерных обществ, системы раскрытия информации.

Сфера регулирования локальных зарубежных ККУ <115>, как правило, ограничивается вопросами организации и деятельности совета директоров, его взаимоотношениями с менеджерами. В их структуре используется деление на относительно небольшие структурные элементы (пункты, разделы), обособленные по смыслу. Эти документы отличаются от российских аналогов большей степенью концентрации информации, четкостью и конкретикой.

<115> Для сравнения использовались документы таких компаний, как: General Motors; General Electric Company; Microsoft Corporation; Intel Corporation; Pfizer Inc.; United Parcel Service Inc.; PepsiCo Inc.; Coca Cola Company; Kodak Company; Caterpil lar Inc. См.: http://www.amr.ru/doc[674, 675, 676, 677, 686, 687, 688, 689, 690, 691].html. Выбор обусловлен: 1) наличием в них совокупности стандартов и принципов именно корпоративного управления, а не управления бизнесом, корпоративной этики и т.п.; 2) наличием в них информации, нацеленной на долгосрочное регулирование вопросов корпоративного управления и не являющейся отчетностью о практике корпоративного управления; 3) отличием содержания от таких внутренних документов компании, как положения (charters), ключевые процедуры (key practices) или от технических заданий (terms of reference); 4) объединением принципов и руководств корпоративного управления в одном документе.

Исходя из специфики сферы регулирования локальных ККУ иностранных компаний выделены положения, которым уделяется наиболее существенное внимание:

1) роль, функции, порядок подготовки и проведения заседаний совета директоров (в 10 из 10 кодексов); 2) срок полномочий и отставка членов совета директоров (в 10 из 10); 3) вознаграждение членов совета директоров и менеджмента (в 10 из 10); 4) состав, структура и ответственность комитетов при совете директоров, указание на присутствие независимых директоров (в 10 из 10); 5) оценка деятельности исполнительных органов (в 9 из 10); 6) критерии членства в совете директоров, в том числе квалификационные требования к кандидатам в члены совета директоров (в 8 из 10); 7) оценка деятельности совета директоров (в 8 из 10); 8) определение понятия "независимый директор" (наличие в составе совета директоров большинства независимых директоров, описание критериев независимости или указание на источник, в соответствии с которым устанавливается независимость) (в 8 из 10); 9) отношения совета директоров с Chief Executive Officer (CEO) - первым лицом в иерархии менеджмента и высшим менеджментом (в 7 из 10); 10) взаимодействие совета директоров с институциональными инвесторами, средствами массовой информации, потребителями и т.д. (в 6 из 10).

Российский ККП отличается от зарубежных ККУ национального масштаба и локальных актов высокой степенью детализации рекомендаций, что обусловлено (в том числе по мнению его разработчиков) недостаточным объем отечественной базы законов и подзаконных актов в сфере корпоративного управления и связанной с этим возможностью умышленных и неумышленных нарушений прав акционеров <116>.

<116> См.: Кодекс корпоративного поведения. Корпоративное поведение в России / Под общ. ред. И.В. Костикова. М., 2003. С. 27 - 30.

В локальных ККУ российских акционерных обществах <117> по частоте включения, а, соответственно, и по значимости главы распределяются следующим образом: 1) об акционерах (в 16 из 18 компаний); 2) о раскрытии информации о деятельности АО (в 16 из 18); 3) об организации и деятельности совета директоров (в 15 из 18); 4) об исполнительных органах общества (в 13 из 18); 5) о контроле за финансово-хозяйственной деятельность общества (в 9 из 18); 6) об урегулировании корпоративных конфликтов (в 7 из 18); 7) о дивидендах (в 6 из 18); 8) о порядке подготовки и проведения общего собрания акционеров и существенных корпоративных действиях (в 4 из 18); 9) о корпоративном секретаре общества (в 2 из 18).

<117> Для исследования были выбраны: 1) ККП ОАО "АВТОВАЗ"; 2) ККП ОАО "Аэрофлот"; 3) ККП ОАО "ВолгаТелеком"; 4) ККУ ОАО "Газпром"; 5) Меморандум КУ "Ленэнерго"; 6) ККУ ОАО "Магнитогорскмежрайгаз"; 7) Устав КУ ОАО "НК ЮКОС"; 8) ККП ОАО "НПО "Иркут"; 9) ККП ОАО "НПО Сатурн"; 10) ККП ОАО "Объединенные машиностроительные заводы"; 11) ККУ ОАО "РБК Информационные Системы"; 12) Декларация принципов КУ ОАО "Ростелеком"; 13) ККУ ОАО "Сбербанк России"; 14) Устав КУ ОАО "Сибнефть"; 15) Положение о статусе КУ ОАО "ТНК"; 16) ККП и этики ведения бизнеса ОАО "Тройка Диалог"; 17) ККП ОАО "Уралсвязьинформ"; 18) ККУ РАО "ЕЭС России".

На основании сравнительного анализа ККП и локальных ККУ российских акционерных обществ, а также внутри последней группы локальные кодексы можно разделить на три группы в зависимости от включения или невключения глав, рекомендованных ККП: 1) содержащие все рекомендуемые положения ККП; 2) содержащие часть рекомендованных ККП положений; 3) содержащие положения, отсутствующие в ККП, что может быть обусловлено спецификой сферы деятельности акционерного общества (например, банковская деятельность) и (или) потребностями определенного этапа развития компании. Структура локальных ККУ российских акционерных обществ неодинакова и существенно различается в зависимости от времени их принятия. Выявлена тенденция улучшения качества содержания локальных ККУ по сравнению с документами, разработанными до принятия ККП.

Выявление норм (разделов), встречающихся чаще всего и реже всего, соответствующих и противоречащих законодательству о корпорациях, дублирующих и развивающих его позволяет на этой основе разработать и предложить правоприменителю примерную структуру локального ККУ.

1. Принципы корпоративного управления. Эти основные руководящие начала определяют содержание всех последующих глав Кодекса. Они не закреплены законодательно, но при включении в локальный правовой акт могут выступать средством восполнения пробелов в правовом регулировании корпоративного управления.

2. Акционеры и общее собрание акционеров. В ФЗ отсутствует специальная глава, посвященная правам акционеров, а от них производна вся система корпоративного управления. Такой пробел целесообразно восполнить на уровне локального регулирования. Объединение материала с положениями об общем собрании акционеров обосновывается тем, что это орган, где акционеры могут непосредственно реализовать свое право на участие в управлении, но в то же время значительное число нарушений прав акционеров происходит именно в связи с подготовкой, созывом и проведением общего собрания.

3. Совет директоров и его структура (комитеты). В ФЗ недостаточно четко определено правовое положение совета директоров, что требует срочного восполнения пробела. Кроме того, в рамках рекомендаций ККП представляется целесообразным определить состав, полномочия и порядок деятельности комитетов при совете директоров.

4. Исполнительные органы акционерного общества. ФЗ содержит самые общие положения об исполнительных органах общества. Восполнить пробелы в отношении правового статуса, формирования, состава, организации деятельности, выбора управляющей организации, техники передачи ей полномочий, определения условий договора и т.д. призван восполнить локальный ККУ.

5. Корпоративный секретарь общества. В ФЗ отсутствуют нормы, соответствующие положениям ККП по этому вопросу. Кроме того, возможны варианты определения его статуса, функций, требующие конкретизации в локальном ККУ.

6. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества. ККП в отличие от ФЗ рекомендует принципиально новую систему внутреннего контроля, которая состоит из следующих органов и структурных подразделений общества: 1) совет директоров - как центральное, организующее звено этой системы; 2) комитет совета директоров по аудиту - как постоянно действующий рабочий орган совета директоров по данному направлению деятельности; 3) контрольно-ревизионная служба - для ежедневного контроля за совершением всех хозяйственных операций общества в соответствии с финансово-хозяйственным планом; 4) ревизионная комиссия - как специальный орган общества для проведения годовых и внеочередных проверок финансово-хозяйственной деятельности общества. Подобная система контроля призвана способствовать прозрачности информации, повышению эффективности финансово-хозяйственной деятельности и реализации потенциала системы "сдержек и противовесов".

7. Раскрытие информации об обществе и его деятельности. Высокие стандарты прозрачности деятельности компании призваны способствовать повышению инвестиционной привлекательности, обеспечению прав и законных интересов субъектов корпоративного управления. На сегодняшний день соответствующие нормы рассредоточены по нормативным актам различного уровня и отраслевой принадлежности.

8. Понятие и виды корпоративных конфликтов. В связи с отсутствием легального определения корпоративного конфликта, порядка его предотвращения и разрешения целесообразно решить данные вопросы на уровне локального ККУ. В данной главе возможно выделение двух подразделов (8.1. Сферы потенциальных корпоративных конфликтов; 8.2. Порядок урегулирования корпоративных конфликтов).

9. Ответственность в акционерном обществе. Применительно к членам органов акционерного общества, в первую очередь органов управления, можно говорить о единых принципах и критериях ответственности. Одной неполной статьи в ФЗ явно недостаточно. Система корпоративного управления, как и большинство гражданских правоотношений, подразумевает взаимные права и обязанности участников. Практическое отсутствие норм об ответственности акционеров <118> является почвой для правонарушений.

<118> Речь идет не об ответственности за несвоевременную оплату акций, а, например, за разглашение конфиденциальной информации, нарушение правил об инсайдерской деятельности, нарушение норм локальных правовых актов.

Юридическая сила ККУ неодинакова по их группам:

1) в основном рекомендательный и информационно просветительский характер актов международных организаций.

Группа экспертов по ТНК разъяснила, что она представляет себе Кодекс поведения ТНК как "ряд последовательных постепенно дополняемых рекомендаций, которые могут пересматриваться в той мере, в какой этого требуют опыт или обстоятельства. Не являясь по своему характеру обязательными, они действуют в качестве инструмента морального убеждения, подкрепляемого моральным авторитетом международных организаций и общественного мнения" <119>;

<119> Док. ООН N R.74.11.A.5. С. 75.

2) различия в юридической силе ККУ национального масштаба по странам;

3) обязательный характер локальных ККУ.

В ряде стран ККУ национального масштаба является частью общего пакета обязательных условий, которые компании необходимо соблюсти для того, чтобы ее ценные бумаги прошли листинг на бирже. Например, "Объединенный кодекс" является составной частью требований к листингу Лондонской фондовой биржи. Суть требований к эмитенту ценных бумаг заключается не в обязательном соблюдении ККУ под угрозой исключения из листинга (например, на Лондонской или Торонтской фондовых биржах), а в обязанности публично извещать о причинах несоблюдения правил соответствующего кодекса.

В то же время FEI настаивает на рассмотрении наличия в компании такого кодекса в качестве условия допуска к котировке выпускаемых ею акций. Автоматизированная торговая система США НАСДАК (NASDAQ) также предложила обязательное внедрение подобных кодексов для всех компаний, участвующих в ее торгах <120>.

<120> См.: NASDAQ response to SEC February 12, 2002 Release, regarding Corporate Governance. 2002 April 11. P. 2.

Иногда ККУ может выступать частью комплекса требований, связанных с обязательным раскрытием информации (например, в Гонконге, ЮАР). FEI рекомендует включить в обязанности компаний ежегодное предоставление в Комиссию по ценным бумагам информации по ключевым положениям о корпоративном управлении.

В других странах кодекс является исключительно рекомендательным документом (например, в Бразилии, Индии).

Таким образом, ККУ национального масштаба по юридической силе можно условно разделить на: 1) обязательные; 2) рекомендательные; 3) входящие в качестве составной части в обязательные правила листинга.

В то же время после корпоративных скандалов в США в конце 2001 г. общей тенденцией стало ужесточение требований со стороны регулирующих органов и бирж по раскрытию компаниями информации о своей практике корпоративного управления и степени соблюдения рекомендаций ККУ под угрозой серьезных штрафов или исключения из листинга.

...