- при оплате нижеоплачиваемой работы и льготных часов беременным женщинам и кормящим матерям. В соответствии со ст. 254 ТК РФ беременным женщинам в соответствии с медицинским заключением и по их заявлению снижаются нормы выработки, нормы обслуживания либо эти женщины переводятся на другую работу, исключающую воздействие неблагоприятных производственных факторов, с сохранением среднего заработка по прежней работе. До решения вопроса о предоставлении беременной женщине другой работы, исключающей воздействие неблагоприятных производственных факторов, она подлежит освобождению от работы с сохранением среднего заработка за все пропущенные вследствие этого рабочие дни за счет средств работодателя. Также сохраняется средний заработок за время прохождения беременными женщинами обязательного диспансерного обследования в медицинских учреждениях.

Женщины, имеющие детей в возрасте до полутора лет, в случае невозможности выполнения прежней работы переводятся по их заявлению на другую работу с сохранением среднего заработка по прежней работе до достижения ребенком возраста полутора лет.

Работающим женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, предоставляются помимо перерыва для отдыха и питания дополнительные перерывы для кормления ребенка (детей). Эти перерывы по заявлению женщины могут быть присоединены к обеденному перерыву, либо рабочий день может быть сокращен на это время (посредством более позднего начала рабочего дня или более раннего его окончания). Перерывы для кормления ребенка (детей) включаются в рабочее время и подлежат оплате в размере среднего заработка;

- по окончании полномочий освобожденных профсоюзных работников, избранным в профсоюзные органы. В соответствии со ст. 375 ТК РФ при невозможности предоставления таким работникам соответствующей работы (должности) по прежнему месту работы в случае реорганизации организации ее правопреемник, а в случае ликвидации организации общероссийский (межрегиональный) профессиональный союз сохраняет за этим работником его средний заработок на период трудоустройства, но не свыше шести месяцев, а в случае учебы или переквалификации - на срок до одного года;

- при привлечении работника к материальной ответственности в ограниченных размерах. В соответствии со ст. 241 ТК РФ за причиненный ущерб работник несет материальную ответственность в пределах своего среднего месячного заработка, если иное не предусмотрено ТК РФ или иными федеральными законами. Так как данная норма закреплена непосредственно в ТК РФ, расчет среднего заработка определяется на общих основаниях;

- при задержке работодателем исполнения решения о восстановлении на работе незаконно уволенного работника или о восстановлении на прежней работе работника, незаконно переведенного на другую работу, орган, принявший решение, выносит определение о выплате работнику за все время задержки исполнения решения среднего заработка или разницы в заработке (ст. 394 и 396 ТК РФ).

По общему порядку расчета изменения коснулись следующих элементов:

- в состав выплат, учитываемых при расчете среднего заработка, более не будут включаться разницы в должностных окладах работников, перешедших на нижеоплачиваемую работу (должность) с сохранением размера должностного оклада по предыдущему месту работы (должности). Причины изменения, по нашему мнению, очевидны - в прежней норме, закрепленной в Положении N 213, имелась некоторая тавтология или внутреннее противоречие. Разница, подлежащая выплате работнику в описанной ситуации, исчисляется из суммы среднего заработка. Кроме того, по общему правилу суммы, выплаченные за период, когда за работником сохранялся средний заработок, должны исключаться из расчета. Кроме того, из смысла изменений, внесенных в перечень выплат, учитываемых при расчете, можно заключить, что теперь общий порядок расчета среднего заработка будет распространяться и на такие выплаты, как денежное вознаграждение (денежное содержание), начисленное государственным служащим органов государственной власти и органов местного самоуправления, а также депутатам;

- пунктом 3 Положения теперь отдельно установлено, что выплаты социального характера и иные выплаты, не относящиеся к оплате труда при расчете среднего заработка не учитываются. Кроме того, в перечне выплат (учитываемых при расчете среднего заработка) уточнено, что к расчету принимаются "премии и вознаграждения, предусмотренные системой оплаты труда". Прежняя формулировка - "премий и вознаграждений, включая вознаграждение по итогам работы за год и единовременное вознаграждение за выслугу лет" - допускала достаточно широкую трактовку. В частности, имели место обращения в Роструд с вопросом о правомерности включения в расчет средней заработной платы сумм премий и иных нерегулярных выплат, произведенных за счет чистой прибыли организации. Такие выплаты не могут быть отнесены к оплате труда (т.е. не могут быть увязаны с количеством и качеством труда конкретного работника), и, следовательно, к расчету они приниматься не должны;

- в текст Положения не включена ранее действовавшая норма, в соответствии с которой при определении среднего дневного заработка из расчетного периода исключались праздничные нерабочие дни, установленные федеральным законом. Причины исключения процитированной нормы до конца неясны, но, по нашему мнению, это обусловлено тем, что после 2006 г. (в соответствии с очередными изменениями, внесенными в ТК РФ) все работники (включая сдельщиков) получили право на дополнительное вознаграждение за нерабочие праздничные дни.

Таким образом, в настоящее время действуют следующие нормы, регулирующие расчет среднего заработка.

Для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат. К таким выплатам относятся:

а) заработная плата, начисленная работнику по тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за отработанное время;

б) заработная плата, начисленная работнику за выполненную работу по сдельным расценкам;

в) заработная плата, начисленная работнику за выполненную работу в процентах от выручки от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг), или комиссионное вознаграждение;

г) заработная плата, выданная в неденежной форме;

д) денежное вознаграждение (денежное содержание), начисленное за отработанное время лицам, замещающим государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, депутатам, членам выборных органов местного самоуправления, выборным должностным лицам местного самоуправления, членам избирательных комиссий, действующих на постоянной основе;

е) денежное содержание, начисленное муниципальным служащим за отработанное время;

ж) начисленные в редакциях средств массовой информации и организациях искусства гонорар работников, состоящих в списочном составе этих редакций и организаций, и (или) оплата их труда, осуществляемая по ставкам (расценкам) авторского (постановочного) вознаграждения;

з) заработная плата, начисленная преподавателям учреждений начального и среднего профессионального образования за часы преподавательской работы сверх установленной и (или) уменьшенной годовой учебной нагрузки за текущий учебный год, независимо от времени начисления;

и) заработная плата, окончательно рассчитанная по завершении предшествующего событию календарного года, обусловленная системой оплаты труда, независимо от времени начисления;

к) надбавки и доплаты к тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за профессиональное мастерство, классность, выслугу лет (стаж работы), ученую степень, ученое звание, знание иностранного языка, работу со сведениями, составляющими государственную тайну, совмещение профессий (должностей), расширение зон обслуживания, увеличение объема выполняемых работ, руководство бригадой и др.;

л) выплаты, связанные с условиями труда, в том числе выплаты, обусловленные районным регулированием оплаты труда (в виде коэффициентов и процентных надбавок к заработной плате), повышенная оплата труда на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда, за работу в ночное время, оплата работы в выходные и нерабочие праздничные дни, оплата сверхурочной работы;

м) вознаграждение за выполнение функций классного руководителя педагогическим работникам государственных и муниципальных образовательных учреждений;

н) премии и вознаграждения, предусмотренные системой оплаты труда; о) другие виды выплат по заработной плате, применяемые у соответствующего работодателя.

Для расчета среднего заработка не учитываются выплаты социального характера и иные выплаты, не относящиеся к оплате труда (материальная помощь, оплата стоимости питания, проезда, обучения, коммунальных услуг, отдыха и др.).

Расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев.

При исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если:

а) за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением перерывов для кормления ребенка, предусмотренных трудовым законодательством Российской Федерации;

б) работник получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам;

в) работник не работал в связи с простоем по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника;

г) работник не участвовал в забастовке, но в связи с этой забастовкой не имел возможности выполнять свою работу;

д) работнику предоставлялись дополнительные оплачиваемые выходные дни для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства;

е) работник в других случаях освобождался от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В случае, если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период или за период, превышающий расчетный период, либо этот период состоял из времени, исключаемого из расчетного периода, средний заработок определяется исходя из суммы заработной платы, фактически начисленной за предшествующий период, равный расчетному.

В случае, если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период и до начала расчетного периода, средний заработок определяется исходя из размера заработной платы, фактически начисленной за фактически отработанные работником дни в месяце наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка.

В случае, если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период, до начала расчетного периода и до наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка, средний заработок определяется исходя из установленной ему тарифной ставки, оклада (должностного оклада).

При определении среднего заработка используется средний дневной заработок в следующих случаях:

- для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска;

- для других случаев, предусмотренных ТК РФ, кроме случая определения среднего заработка работников, которым установлен суммированный учет рабочего времени.

Средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате.

Средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, на количество фактически отработанных в этот период дней.

Средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на 12 и на среднемесячное число календарных дней (29,4).

В случае, если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью или из него исключалось время в соответствии с п. 5 Положения, средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы за расчетный период на сумму среднемесячного числа календарных дней (29,4), умноженного на количество полных календарных месяцев и количества календарных дней в неполных календарных месяцах.

Количество календарных дней в неполном календарном месяце рассчитывается путем деления среднемесячного числа календарных дней (29,4) на количество календарных дней этого месяца и умножения на количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце.

Средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в рабочих днях, а также для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы на количество рабочих дней по календарю 6-дневной рабочей недели.

При работе на условиях неполного рабочего времени (неполной рабочей недели, неполного рабочего дня) средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется тем же порядком.

При определении среднего заработка работника, которому установлен суммированный учет рабочего времени, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска, используется средний часовой заработок.

Средний часовой заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные часы в расчетном периоде, включая учитываемые премии и вознаграждения, на количество часов, фактически отработанных в этот период.

Средний заработок определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате.

При определении среднего заработка для оплаты дополнительных учебных отпусков оплате подлежат все календарные дни (включая нерабочие праздничные дни), приходящиеся на период таких отпусков, предоставляемых в соответствии со справкой-вызовом учебного заведения.

При определении среднего заработка премии и вознаграждения учитываются в следующем порядке:

- ежемесячные премии и вознаграждения - фактически начисленные в расчетном периоде, но не более одной выплаты за каждый показатель за каждый месяц расчетного периода;

- премии и вознаграждения за период работы, превышающий один месяц, - фактически начисленные в расчетном периоде за каждый показатель, если продолжительность периода, за который они начислены, не превышает продолжительности расчетного периода, и в размере месячной части за каждый месяц расчетного периода, если продолжительность периода, за который они начислены, превышает продолжительность расчетного периода;

вознаграждение по итогам работы за год, единовременное вознаграждение за выслугу лет (стаж работы), иные вознаграждения по итогам работы за год, начисленные за предшествующий событию календарный год, - независимо от времени начисления вознаграждения.

Письмом Роструда от 23 октября 2007 г. N 4319-6-1 разъяснено, что при исчислении средней заработной платы работодатель может учесть все начисленные в расчетном периоде премии, предусмотренные системой оплаты труда и закрепленные в положении об оплате труда или положении о премировании. Исключение составляют премии, выплачиваемые в организации вне системы оплаты труда (разовые премии), например, к юбилейным датам, праздникам, за выполнение срочной работы вне должностных обязанностей и т.д. Учитывать их при исчислении средней заработной платы оснований нет.

В случае, если время, приходящееся на расчетный период, отработано не полностью или из него исключалось время в соответствии с п. 5 Положения, премии и вознаграждения учитываются при определении среднего заработка пропорционально времени, отработанному в расчетном периоде, за исключением премий, начисленных за фактически отработанное время в расчетном периоде (ежемесячные, ежеквартальные и др.).

Если работник проработал неполный рабочий период, за который начисляются премии и вознаграждения, и они были начислены пропорционально отработанному времени, они учитываются при определении среднего заработка исходя из фактически начисленных сумм в том же порядке.

При повышении в организации (филиале, структурном подразделении) тарифных ставок, окладов (должностных окладов), денежного вознаграждения средний заработок работников повышается в следующем порядке:

- если повышение произошло в расчетный период, выплаты, учитываемые при определении среднего заработка и начисленные в расчетном периоде за предшествующий повышению период времени, повышаются на коэффициенты, которые рассчитываются путем деления тарифной ставки, оклада (должностного оклада), денежного вознаграждения, установленных в месяце наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка, на тарифные ставки, оклады (должностные оклады), денежное вознаграждение, установленные в каждом из месяцев расчетного периода;

- если повышение произошло после расчетного периода до наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка, повышается средний заработок, исчисленный за расчетный период;

- если повышение произошло в период сохранения среднего заработка, часть среднего заработка повышается с даты повышения тарифной ставки, оклада (должностного оклада), денежного вознаграждения до окончания указанного периода.

При повышении среднего заработка учитываются тарифные ставки, оклады (должностные оклады), денежное вознаграждение и выплаты, установленные к тарифным ставкам, окладам (должностным окладам), денежному вознаграждению в фиксированном размере (проценты, кратность), за исключением выплат, установленных к тарифным ставкам, окладам (должностным окладам), денежному вознаграждению в диапазоне значений (проценты, кратность).

При повышении среднего заработка выплаты, учитываемые при определении среднего заработка, установленные в абсолютных размерах, не повышаются.

Средний заработок, определенный для оплаты времени вынужденного прогула, подлежит повышению на коэффициент, рассчитанный путем деления тарифной ставки, оклада (должностного оклада), денежного вознаграждения, установленных работнику с даты фактического начала работы после его восстановления на прежней работе, на тарифную ставку, оклад (должностной оклад), денежное вознаграждение, установленные в расчетном периоде, если за время вынужденного прогула в организации (филиале, структурном подразделении) повышались тарифные ставки, оклады (должностные оклады), денежное вознаграждение.

При этом в отношении выплат, установленных в фиксированном размере и в абсолютном размере, действует общий порядок - они не индексируются.

Во всех случаях средний месячный заработок работника, отработавшего полностью в расчетный период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть менее установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда.

Лицам, работающим на условиях совместительства, средний заработок определяется в общем порядке.

Теперь акцентируем внимание на отличиях порядка расчета среднего заработка после 1 января 2008 г. от ранее действовавших правил.

При расчете среднего заработка для оплаты отпусков. Порядок расчета среднего заработка для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска претерпел наиболее существенные изменения:

- во-первых, расчетным периодом для определения среднего заработка в указанных случаях теперь также будут являться 12 месяцев (а не 3 - как ранее). Вместе с тем считаем необходимым обратить внимание на то, что расчетный период указанной длительности может быть использован далеко не всегда. В частности, право на получение первого отпуска возникает через шесть месяцев работы. Кроме того, ТК РФ устанавливает ряд ситуаций, при которых работодатель обязан предоставить отпуск независимо от длительности работы работника. В подобных случаях расчет среднего заработка будет вестись так, как если бы в расчетном периоде имеются целые месяцы, подлежащие исключению из расчета (продолжительность периода и начисленные суммы);

- во-вторых, изменен расчетный коэффициент (среднемесячное число календарных дней), который используется при расчете среднего дневного заработка для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях. Ранее это число равнялось 29,6, с 2008 г. будет использоваться коэффициент 29,4. При этом размер среднедневного заработка (при прочих равных условиях) несколько увеличится. Изменение коэффициента связано с увеличением (еще в 2005 г.) общего количества нерабочих праздничных дней с 11 до 12;

- в-третьих, более не будут применяться и переводные коэффициенты 1,4 и 1,2 (соответственно для пяти- и шестидневной рабочей недели) - в случаях, когда при расчете отпускных определяется количество календарных дней в не полностью отработанных месяцах. Пунктом 10 Положения установлено, что в случае, если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью или из него исключалось определенное время, средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы за расчетный период на сумму среднемесячного числа календарных дней (29,4), умноженного на количество полных календарных месяцев, и количества календарных дней в неполных календарных месяцах. При этом количество календарных дней в неполном календарном месяце рассчитывается путем деления среднемесячного числа календарных дней (29,4) на количество календарных дней этого месяца и умножения на количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце. Разница в схеме расчета, как правило, несущественна, но в некоторые месяцы количество дней, определенное по прежним и новым правилам, может отличаться на единицу (по новой схеме - меньше). В таких ситуациях среднедневной заработок также будет несколько выше.

Подробнее о расчете отпускных - см. следующий параграф книги.

При повышении тарифных ставок или должностных окладов. В этом случае следует учитывать изменения, коснувшиеся двух элементов расчета:

- норма п. 16 Положения по сравнению с соответствующей нормой п. 15 Положения N 213 скорректирована весьма существенно: при повышении среднего заработка более не будут учитываться выплаты, установленные к тарифным ставкам, окладам (должностным окладам), денежному вознаграждению в диапазоне значений (проценты, кратность). Также не должны повышаться выплаты, установленные в абсолютных размерах. То есть фактически бухгалтер, специализирующийся на расчете заработной платы, будет вынужден вести раздельный учет выплат, подлежащих и не подлежащих повышению при расчете среднего заработка;

- кроме того, исключена норма, которой устанавливался особый порядок расчета среднего заработка при повышении размеров надбавок за квалификационный разряд (классный чин, дипломатический ранг) и за особые условия государственной службы.

При оплате времени вынужденного прогула. В порядок расчета среднего заработка для оплаты времени вынужденного прогула внесено только одно изменение - в случае, если за этот период в организации оклады или ставки были повышены, выплаты, установленные в фиксированном и в абсолютном размерах, не повышаются - т.е. учитываются в тех размерах, которые начислялись и выплачивались до начала периода вынужденного прогула.

При вахтовом методе организации работ. В соответствии с изменениями, внесенными в норму, регулирующую порядок исчисления среднего заработка работникам, занятым на работах, выполняемых по вахтовому методу, из расчетного периода более не будет исключаться время, когда работнику предоставлялись дни отдыха (отгулов) в связи с работой сверх нормальной продолжительности рабочего времени.

При определении среднего заработка для оплаты отпуска работника, которому установлен суммированный учет рабочего времени. По данной ситуации изменение схемы расчета также можно считать принципиальным. Изменение коснулось установления рабочего времени, подлежащего оплате. Ранее абз. 4 п. 13 Положения N 213 было установлено, что средний заработок работника для оплаты отпуска определяется в зависимости от установленной продолжительности рабочей недели и на количество календарных недель отпуска. Теперь в расчет будет приниматься количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате. В данном случае разработчики положения учли судебную практику - абз. 4 п. 13 Положения N 213 был признать недействующим еще в 2006 г. решением Верховного Суда Российской Федерации от 13 июля 2006 г. N ГКПИ06-637. Применение новой схемы расчета приведет к весьма существенному увеличению размера выплат (при прочих равных условиях) - до 30%.

При расчете среднего заработка педагогических работников перечень выплат, учитываемых при расчете среднего заработка, расширен за счет включения в него сумм вознаграждений за выполнение функций классного руководителя педагогическим работникам государственных и муниципальных образовательных учреждений.

При сохранении средней заработной платы работникам, совмещающим работу с обучением. Пунктом 14 Положения фактически введен особый порядок расчета среднего заработка для оплаты дополнительных учебных отпусков. Теперь оплате подлежат все календарные дни (включая нерабочие праздничные дни), приходящиеся на период таких отпусков, предоставляемых в соответствии со справкой-вызовом учебного заведения. Ранее оплата дополнительных отпусков производилась в соответствии с общими правилами.

Обязанность работодателя предоставлять дополнительные отпуска предусмотрена несколькими статьями ТК РФ (ст. 173-175). При этом отпуска могут предоставляться работникам, совмещающим работу с обучением в образовательных учреждениях любого уровня.

5.2 Особенности расчетов с работниками, уходящими в отпуск

Общие правила предоставления отпусков установлены главой 19 ТК РФ. Право на очередной отпуск закреплено ст. 114 ТК РФ.

В соответствии со ст. 114 ТК РФ работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка. Из общего правила ежегодного предоставления отпусков трудовым законодательством сделаны некоторые исключения (при определенных условиях отпуска могут предоставляться и реже - один раз в два года). Однако право на отпуск у работника возникает ежегодно.

Общие требования к порядку исчисления средней заработной платы установлены ст. 139 ТК РФ. При этом следует особо подчеркнуть, что эти правила распространяются только на те случаи определения размера средней заработной платы, которые прямо предусмотрены ТК РФ. Для иных ситуаций - расчета среднего заработка для начисления пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, компенсации по утрате трудоспособности в связи с трудовым увечьем или профессиональным заболеванием, а также в некоторых ситуациях, отношения внутри которых не регулируются трудовым законодательством, - порядок расчета устанавливается Правительством Российской Федерации по инициативе соответствующих органов государственного управления.

5.2.1 Продолжительность отпуска

Для целей бухгалтерского учета, а также для организации наиболее эффективного менеджмента трудовыми ресурсами хозяйствующего субъекта существенное значение имеет продолжительность очередного отпуска. При планировании движения финансовых потоков необходимо перед началом очередного отчетного года (или непосредственно в его начале) точно знать, в какие сроки работникам будут предоставляться очередные отпуска, а также предполагаемый размер выплат отпускникам - по суммам и по периодам. Эта информация, в частности, может быть определяющей при принятии решения о создании резерва на оплату очередных отпусков. В общем случае подобный резерв целесообразно создавать в случае, когда отпуска персоналу в течение календарного года предоставляются неравномерно - например, все или большая часть работников уходит в отпуск в летнее время - с мая по сентябрь. Вместе с тем при этом могут учитываться и иные факторы - в частности, сезонность продаж некоторых видов товаров (что обуславливает неравномерность поступления доходов) или специфика деятельности организации - например, в образовательных учреждениях большая часть отпусков приходится на летнее время, что обусловлено учебным процессом.

Продолжительность очередного отпуска складывается из продолжительности основного оплачиваемого отпуска и продолжительности всех дополнительных отпусков (оплачиваемых и неоплачиваемых) - если работник имеет право на их получение.

В соответствии со ст. 115 ТК РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

Статьей ТК РФ установлено, что количество дней отпуска увеличивается на количество нерабочих праздничных дней, приходящихся на период отпуска. В течение года имеется 12 праздничных дней (1, 2, 3, 4, 5 и 7 января, 23 февраля, 8 марта, 1, 9 мая, 12 июня, 4 ноября). С их учетом фактическая продолжительность отпусков, предоставляемых в течение года, более чем в половине случаев будет превышать 28 дней. В 2008-м - високосном году - в случае, если работник будет уходить в отпуск в один из 193 дней года, фактическая продолжительность отпуска будет больше 28 дней (от 32 до 29) и только в 173 случаях отпуск будет той продолжительности, которая указана в ст. 115 ТК РФ.

Помимо основного отпуска, предоставляемого всем работникам, отдельным категориям работающих должны предоставляться ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска. Подчеркнем, что предоставление подобных отпусков (при наличии соответствующих оснований) является обязательным и любые соглашения между работником и работодателем, в соответствии с которыми дополнительные отпуска могут компенсироваться иным образом (например увеличением размера заработной платы) должны считаться юридически ничтожными. Необходимо заметить, что трудовое законодательство предоставляет возможность получения дополнительных выплат за дни отпуска, превышающие размер основного (28 дней без учета нерабочих праздничных дней). Однако единая позиция органами отраслевого управления по данному поводу пока не выработана. По нашему мнению, подобная компенсация допустима только в случаях, когда к очередному основному ежегодному отпуску присоединяется отпуск (или часть отпуска) за предыдущий рабочий год.

В соответствии со ст. 116 ТК РФ ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются:

- работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда;

- работникам, имеющим особый характер работы;

- работникам с ненормированным рабочим днем;

- работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях;

- в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Работодатели с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников, если иное не предусмотрено ТК РФ и иными федеральными законами. Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Таким образом, организации имеют право устанавливать дополнительные отпуска в случае, если их продолжительность превышает установленную законодательством или расширяет перечень категорий, которым предоставляются дополнительные отпуска. Здесь может возникнуть вопрос о том, правомерно ли принятие затрат на оплату таких дополнительных отпусков в качестве расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль. Формально налоговое законодательство не устанавливает препятствий к тому, чтобы такие суммы уменьшали налоговую базу - в соответствии с п. 25 ст. 255 НК РФ к расходам на оплату труда в относятся, в частности, другие виды расходов, произведенных в пользу работника, предусмотренных трудовым договором и (или) коллективным договором. Вместе с тем в соответствии с п. 7 той же статьи НК РФ в состав расходов на оплату труда для целей налогообложения могут включаться расходы на оплату труда, сохраняемую работникам на время отпуска, предусмотренного законодательством Российской Федерации. Из процитированных положений можно сделать вывод о том, что безусловно принимаются в качестве расходов суммы, направленные на оплату всех видов отпусков, продолжительность которых определена трудовым законодательством. Причем в тех случаях, когда законодательство устанавливает минимальный размер основного или дополнительного отпуска (например за ненормированный рабочий день), в качестве расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль, безусловно могут быть приняты только суммы оплаты отпусков минимальной продолжительности. Что же касается права организаций на расширение категорий или перечней работников, то, по нашему мнению, налоговых последствий (в виде корректировки налоговой базы) не наступит только тогда, когда подобные категории или перечни законодательством (включая постановления и распоряжения Правительства РФ и подзаконные акты, принятые органами отраслевого или ведомственного управления) не установлены с достаточной степенью определенности.

В соответствии со ст. 117 ТК РФ работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда: на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неустранимым неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов, предоставляются ежегодные дополнительные отпуска.

При этом самостоятельность организаций в части продолжительности отпуска и установления категорий работающих, которым такие отпуска могут быть предоставлены, практически исключена - в соответствии с ТК РФ минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления утверждаются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений. Так как право на предоставление такого отпуска работниками прямо установлено трудовым законодательством, руководство хозяйствующих субъектов не имеет права включать в проекты коллективных и индивидуальных трудовых договоров условия, в соответствии с которыми продолжительность отпуска может быть ниже минимальной, а также условия, устанавливающие дополнительные ограничения по предоставлению отпуска.

Новые перечни производств, профессий и должностей, работа в которых дает право на предоставление дополнительного отпуска в связи с принятием и введением в действие ТК РФ, не утверждались. Поэтому продолжают действовать ранее принятые документы. Основными документами, положениями которых следует руководствоваться при определении права на дополнительный отпуск по указанному основанию, а также при определении продолжительности дополнительного отпуска, являются следующие:

- Список производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденный постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 25 октября 1974 г. N 298/П-22, с изменениями, дополнениями и редакционными уточнениями, утвержденными постановлениями Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от: 1 ноября 1977 г. N 369/П-16, 24 мая 1978 г. N 174/П7-8, 30 января 1978 г. N 32/2-9, 7 сентября 1981 г. N 253/П-8, 9 декабря 1981 г. N 339/П-11, 6 апреля 1982 г. N 80/П-3, 7 сентября 1983 г. N 198/П-14, 29 января 1987 г. N 45/П-1, 12 октября 1987 г. N 619/П-10, 12 октября 1987 г. N 620/П-10, 26 октября 1987 г. N 646/П-11, 5 ноября 1987 г. N 669/П-11, 5 ноября 1987 г. N 670/П-11, 26 ноября 1987 г. N 708/П-11, 16 февраля 1988 г. N 79/П-2, 25 февраля 1988 г. N 95/П-2, 11 апреля 1988 г. N 202/П-4, 21 июля 1988 г. N 415/П-7, 19 августа 1988 г. N 471/П-8, 16 сентября 1988 г. N 516/П-8, 6 декабря 1988 г. N 620/П-11, 14 августа 1990 г. N 326/П-9, 18 октября 1990 г. N 407/П-11, 22 октября 1990 г. N 418в/П-12, и Постановлением Минтруда СССР от 29 мая 1991 г. N 11;

- Инструкция о порядке применения Списка производств цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденная постановлением Госкомтруда и Президиума ВЦСПС от 21 ноября 1975 г. N 273/П-20 (далее - Инструкция N 273).

Кроме того, следует иметь в виду, что после утверждения указанных Списков и Инструкции, Госкомтрудом СССР и Президиумом ВЦСПС был принят ряд отдельных постановлений, регулирующих предоставление дополнительных отпусков (и сокращенного рабочего дня) работникам отдельных должностей и профессий. Практически все такие постановления были приняты в период между 1988 и 1991 годами. В частности, отдельные постановления были приняты в отношении работников следующих отраслей и производств (в начале указывается дата принятия и номер постановления):

- 4 апреля 1988 г. N 180/П-4 - в отношении рабочих, занятых в производстве алмазов, сверхтвердых материалов и инструмента из них;

- 29 сентября 1988 г. N 531/П-9 - в отношении работников, занятых в производстве клееных нетканых материалов;

- 17 октября 1988 г. N 548/П-10 - в отношении рабочих, занятых на тепловых электростанциях, сжигающих сильно пылящие угли, добываемые открытым способом;

- 1 февраля 1991 г. N 20 (данное постановление и последующие приняты только Госкомтрудом СССР - без участия ВЦСПС) - в отношении работников промышленно-производственного персонала, занятых на горно-химических предприятиях, в объединениях и шахтостроительных, шахтопроходческих, шахтомонтажных организациях, на нефтяных и озокеритовых шахтах, рудниках, карьерах по добыче нефтебитума и озокерита;

- 5 февраля 1991 г. N 23 - в отношении работников промышленно-производственного персонала, занятых на горнодобывающих предприятиях, в объединениях и шахтостроительных, шахтопроходческих, шахтомонтажных организациях металлургической промышленности;

- 5 февраля 1991 г. N 24 - в отношении работников промышленно-производственного персонала, занятых на горных работах по разведке урановой, бериллиевой и ториевой руд, в атомной энергетике и промышленности;

- 5 февраля 1991 г. N 25 - в отношении работников промышленно-производственного персонала, занятых на предприятиях, в объединениях и организациях электроэнергетической промышленности;

- 5 февраля 1991 г. N 26 - в отношении работников промышленно-производственного персонала, занятых на строительстве, реконструкции, техническом перевооружении и капитальном ремонте метрополитенов, туннелей и других подземных сооружений;

- 5 февраля 1991 г. N 27 - в отношении работников промышленно-производственного персонала, занятых на предприятиях, в объединениях и организациях угольной, сланцевой промышленности и на строительно-монтажных работах в шахтном строительстве;

- 5 февраля 1991 г. N 28 - в отношении работников промышленно-производственного персонала предприятий и объединений промышленности строительных материалов, занятых на добыче, транспортировке асбеста, каолина, талька и других нерудных полезных ископаемых;

- 1 марта 1991 г. N 56 - в отношении работников промышленно-производственного персонала предприятий и объединений, занятых на добыче и транспортировке соли.

После принятия ТК РФ был принят только один подобный документ - постановление Правительства Российской Федерации от 29 марта 2002 г. N 188 "Об утверждении списков производств, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право гражданам, занятым на работах с химическим оружием, на льготы и компенсации".

Основные правила предоставления дополнительного отпуска за работу во вредных или опасных условиях установлены Инструкцией N 273. При их практическом применении следует обратить внимание на следующие особенности:

1. В соответствии с п. 2 Инструкции N 273 полный дополнительный отпуск предоставляется рабочим, инженерно-техническим работникам и служащим, если они в рабочем году фактически проработали в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда не менее 11 месяцев. Данное требование не означает, что право на дополнительный отпуск возникает только через 11 месяцев работы - такое право возникает с самого начала работы во вредных или опасных условиях. Речь идет о полной продолжительности отпуска, установленной Списками.

Данное требование надо рассматривать в совокупности с положениями п. 9 Инструкции N 273, в соответствии с которым:

- если рабочий, инженерно-технический работник или служащий в рабочем году проработал в производствах, цехах, профессиях и должностях, предусмотренных в Списке, менее 11 месяцев, то ему дополнительный отпуск предоставляется пропорционально проработанному времени;

- в тех случаях, когда у работника право на ежегодный (основной) и дополнительный отпуск возникает в различное время, то эти отпуска предоставляются ему одновременно и полностью. При этом стаж работы, дающий право на новый отпуск в счет следующего рабочего года, исчисляется раздельно как по ежегодному (основному), так и по дополнительному отпускам.

Из этого следует, что в случае, если право на первый очередной отпуск возникло, а продолжительность работы во вредных или опасных условиях менее 11 месяцев, дополнительный отпуск предоставляется пропорционально. Ранее это требование было актуальным тогда, когда стаж работы во вредных условиях отличался от стажа работы в организации (например, работник переводился на должности, где работа выполняется в нормальных условиях). Кроме того, могли иметь место случаи, когда очередной отпуск предоставлялся до истечения 11 месяцев после начала работы (во вновь созданных организациях). После вступления в силу ТК РФ с применением данного требования появилась еще одна особенность - в соответствии с современным трудовым законодательством право на отпуск за первый рабочий период возникает по истечении шести месяцев работы (а не 11, как это было ранее). При этом дополнительный отпуск за работу во вредных или опасных условиях в полном размере предоставлен быть не может.

Что касается отпусков за второй и последующие рабочие периоды, которые могут предоставляться независимо от времени, прошедшего с момента окончания предыдущего отпуска, то в соответствии с упоминавшимся п. 9 Инструкции N 273 отпуск за работу по вредных или опасных условиях должен предоставляться в полном размере.

2. Пунктом 8 Инструкции N 273 установлен перечень периодов, в течение которых работник фактически не работал во вредных или опасных условиях, но за ним сохранялись место работы и средний заработок. К таким периодам относятся периоды временной нетрудоспособности, включая отпуск по беременности и родам, время выполнения женщинами легких работ в связи с беременностью, а также время выполнения женщинами других работ, на которые они были переведены в связи с кормлением ребенка грудью или наличием детей в возрасте до одного года, а также время выполнения государственных и общественных обязанностей. Следует иметь в виду, что приведенный перечень является исчерпывающим. Обжалование правомерности перечня (на основании того, что аналогичный перечень периодов, за время которого сохраняются рабочее место и средний заработок, приведенный в трудовом законодательстве, гораздо шире), было отвергнуто Конституционным Судом Российской Федерации (решение от 7 февраля 2000 г. N ГКПИ99-1072).

3. В дополнительных уточнениях, по нашему мнению, нуждается и норма п. 10 Инструкции N 273, которой регулируется порядок расчета стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск или выплату компенсации за него пропорционально проработанному времени. В соответствии с п. 10 количество полных месяцев работы в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда определяется делением суммарного количества дней работы в течение года на среднемесячное количество рабочих дней. При этом остаток дней, составляющий менее половины среднемесячного количества рабочих дней, из подсчета исключается, а остаток дней, составляющий половину и более среднемесячного количества рабочих дней, округляется до полного месяца. Необходимые изменения в связи с принятием ТК РФ в данный пункт Инструкции N 273 внесены не были, тем не менее нам представляется, что в общем случае расчет вести следует в календарных днях. При этом может быть использован общий принцип, закрепленный в Особенностях порядка исчисления средней заработной платы использовать в расчетах показателя среднемесячной продолжительности календарного месяца - 29,4 дня. То есть в случае, когда в результате деления суммарного количества дней (рабочих, пересчитанных в календарные) на 29,4, остаток превышает 14,7 дня, месяц считается полным.

В результате несложных расчетов можно составить следующую вспомогательную таблицу (табл. 5.1).

Право на получение дополнительного отпуска в полном размере возникает после того, как число полных месяцев составит 11 (хотя право на получение основного - в настоящее время - возникает после шести месяцев работы).

Таблица 5.1

Расчет продолжительности дополнительного отпуска

-------------------------------T-------------------------------¬

¦ Количество рабочих дней по ¦ Количество полных месяцев, ¦

¦ графику пятидневной рабочей ¦ принимаемых к расчету ¦

¦ недели ¦ дополнительного отпуска ¦

+------------------------------+-------------------------------+

¦ 1-10 ¦ 0 ¦

+------------------------------+-------------------------------+

¦ 11-31 ¦ 1 ¦

+------------------------------+-------------------------------+

¦ 32-52 ¦ 2 ¦

+------------------------------+-------------------------------+

¦ 53-74 ¦ 3 ¦

+------------------------------+-------------------------------+

¦ 75-95 ¦ 4 ¦

+------------------------------+-------------------------------+

¦ 96-116 ¦ 5 ¦

+------------------------------+-------------------------------+

¦ 117-137 ¦ 6 ¦

+------------------------------+-------------------------------+

¦ 138-158 ¦ 7 ¦

+------------------------------+-------------------------------+

¦ 159-179 ¦ 8 ¦

+------------------------------+-------------------------------+

¦ 180-200 ¦ 9 ¦

+------------------------------+-------------------------------+

¦ 201-222 ¦ 10 ¦

+------------------------------+-------------------------------+

...