Правоведение

Конституция Украины в статье 59 провозгласила важнейшую социальную функцию адвокатуры - обеспечение права на защиту от обвинения и предоставления правовой помощи при разрешении дел в судах и других государственных органах. Роль единого независимого профессионального правозащитного института, который призван защищать права и свободы, представлять законные интересы лица в государственных властных структурах на закрепленных Законом Украины «Об адвокатуре» принципах верховенства закона, независимости, демократизма, гуманизма и конфиденциальности, реализуется адвокатурой в сложной системе правоотношения. Адвокат при осуществлении своей профессиональной деятельности выступает носителем обязанностей, иногда противоречивых, по отношению к: - клиентам; - судам и другим государственным органам; - адвокатуре в целом и отдельным адвокатам; - обществу в целом.

19 декабря 1992 года Верховный Совет Украины принял Закон «Об адвокатуре» № 2887-XII. Согласно Закону адвокатура Украины является добровольным профессиональным общественным объединением, призванным содействовать защите прав, свобод и представлять законные интересы граждан Украины, иностранцев, лиц без гражданства, юридических лиц, предоставлять им различную юридическую помощь. Адвокатура Украины осуществляет свою деятельность на принципах верховенства закона, независимости, демократизма, гуманизма и конфиденциальности. Закон об адвокатуре отдельно закрепляет норму, которая касается гарантий адвокатской деятельности. Ею установлено, что профессиональные права, честь и достоинство адвоката охраняются законом; запрещается какое-либо вмешательство в адвокатскую деятельность, требование от адвоката ведомостей, которые составляют адвокатскую тайну. По этим вопросам они не могут допрашиваться как свидетели. Не допускается официальное негативное реагирование со стороны органов дознания, следствия, суда на правовую позицию адвоката в деле. Уголовное дело против адвоката может быть открыто только Генеральным прокурором, его заместителями и областными прокурорами.

Адвокатом может быть гражданин Украины, который имеет высшее юридическое образование, стаж работы юристом или помощником адвоката не менее двух лет, который сдал квалификационные экзамены, получил свидетельство на право заниматься адвокатской деятельностью и принял Присягу адвоката Украины. Для определения уровня профессиональных знаний лиц, которые имеют намерение заниматься адвокатской деятельностью, создаются квалификационно-дисциплинарные комиссии адвокатуры (на областном уровне). Эти комиссии действуют в составе двух палат - аттестационной и дисциплинарной. Аттестационная палата состоит из 11 членов. В нее входят четыре адвоката, четыре судьи и по одному представителю от Совета министров Автономной республики Крым, областных, Киевской и Севастопольской городских Рад народных депутатов и соответствующих управлений юстиции, а также отделения Союза адвокатов Украины. При Кабинет министров создается Высшая квалификационная комиссия адвокатуры. В ее состав входят по одному представителю от каждой квалификационно-дисциплинарной комиссии, Верховного Суда, Министерства Юстиции, Союза адвокатов.

Лицо, которое получило свидетельство на право заниматься адвокатской деятельностью, имеет право практиковать индивидуально, открыть свое адвокатское бюро или объединяться с другими адвокатами в коллегии, фирмы, конторы и другие адвокатские объединения, которые действуют в соответствии с Законом об адвокатуре и своими уставами. 27 апреля 1993 года Кабинет Министров Украины принял постановление «О порядке регистрации адвокатских объединений», согласно которому деятельность адвокатских объединений основывается на принципах добровольности, самоуправления, коллегиальности и гласности. Они регистрируются в Министерстве юстиции, после чего сообщают местным органам власти о своей регистрации, а адвокаты - о получении свидетельства.

Адвокаты Украины выполняют по Закону такие функции:

- дают консультации и разъяснения по юридическим вопросам, устные и письменные справки относительно законодательства;

- составляют заявления, жалобы и другие документы правового характера; свидетельствуют копии документов в делах, которые они ведут; - осуществляют представительство в суде, других государственных органах;

- предоставляют юридическую помощь предприятиям, учреждениям, организациям;

- осуществляют правовое обеспечение предпринимательской и внешнеэкономической деятельности граждан и юридических лиц;

- исполняют свои обязанности, предусмотренные уголовно-процессуальным законодательством, во время дознания и предварительного следствия.

К профессиональным правам адвоката Закон относит:

- представительство, защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц по их поручительству во всех органах, учреждениях, организациях;

- сбор сведений о фактах, которые могут быть использованы как доказательства в гражданских, хозяйственных, криминальных делах и делах об административных правонарушениях.

Оплата труда адвоката осуществляется на основании соглашения между гражданином (юридическим лицом) и адвокатским объединением или адвокатом. В случае участия последнего в уголовном деле по назначению и при освобождении гражданина от оплаты юридической помощи из-за его мало обеспеченности оплата труда адвоката осуществляется за счет государства. Если договор разрывается досрочно, оплата труда проводится за фактически выполненную работу. При ненадлежащем выполнении поручения внесенная плата возвращается гражданину или юридическому лицу полностью или частично, а при возникновении спора - по решению суда. Если подозреваемый, обвиняемый, подсудимый признает свою вину в совершении преступления, адвокат, при наличии оснований для этого, должен отстаивать перед судом, следователем, прокурором его невиновность. При этом он обязан согласовать свою позицию с подзащитным, поскольку коллизия между позициями адвоката и подзащитного является неприемлемой. Адвокат не может признать доказанной вину своего подзащитного, если последний ее отрицает. Адвокат обязан сохранять адвокатскую тайну, предметом и содержанием которой являются обстоятельства, которые вынудили гражданина или юридическое лицо обратиться к адвокату, а также содержание консультаций, советов, разъяснений и других сведений, полученных адвокатом во время осуществления профессиональных обязанностей.

Дисциплинарное производство против адвокатов осуществляется дисциплинарной палатой, которая создается в квалификационно-дисциплинарных комиссиях в составе 9 членов: пяти адвокатов, двух судей, по одному представителю от управления юстиции, Совета министров Автономной республики Крым, областной, Киевской и Севастопольской местных государственных администраций, отделения Союза адвокатов Украины. Дисциплинарная палата рассматривает жалобы граждан, а также отдельные постановления судов, постановления, представления следственных органов, заявления адвокатских объединений, предприятий, учреждений, организаций на действия адвокатов; решает вопрос о привлечении адвоката к дисциплинарной ответственности и рассматривает возбужденные по этим вопросам дела. К адвокату могут быть применены такие дисциплинарные взыскания: предупреждение, приостановление на срок до одного года действия свидетельства о праве заниматься адвокатской деятельностью, а также его аннулирование. Адвокат может быть подвержен дисциплинарному взысканию не позднее одного месяца со дня выявления проступка. Оно не может быть наложено позднее шести месяцев со дня его совершения.

1 октября 1999 года Высшая квалификационная комиссия адвокатуры при Кабинете Министров Украины утвердила «Правила адвокатской этики». Чрезвычайная важность функциональной нагрузки адвокатуры требует от адвокатов следования высоким этическим стандартам поведения; в то же время специфика, комплексный характер обязанностей, которые лежат на адвокатуре, оговаривают необходимость сбалансирование служения адвоката интересам отдельного клиента с интересами общества в целом, соблюдением принципов законности и верховенства права. Успешное достижение цели саморегуляции профессионального поведения адвокатов на таком высоком уровне, который предусматривает учет сложного соотношения разноплановых обязанностей адвоката, их приоритетов и конкретного воплощения в ситуациях, когда такие обязанности вступают в противоречие друг с другом, а также поиски пути их реализации, которое оптимально отвечает призванию и статусу адвокатуры, диктует необходимость установления правил профессиональной адвокатской этики, которые должны стать путеводителем адвоката в избрании надлежащих вариантов профессионального поведения. Выработка адвокатурой и соблюдение адвокатами особых требований и правил рассматривается мировым адвокатским сообществом как необходимая краеугольная предпосылка полноценного функционирования адвокатуры, выполнение ею важной социальной роли в демократическом обществе. Закон Украины «Об адвокатуре» предусматривает соблюдение Правил адвокатской этики как одного из основных обязательств адвоката, которые он берет на себя, принимая Присягу адвоката Украины. Они призваны служить системой ориентиров для адвокатов Украины при сбалансировании, практическом согласовании ими своих многообразных профессиональных прав и обязанностей в соответствии со статусом, основных заданий адвокатуры и принципов ее деятельности, определенных Конституцией Украины, Законом Украины «Об адвокатуре» и другими законодательными актами Украины, а также должны закрепить единую систему критериев оценки этических аспектов поведения адвоката в дисциплинарном осуществлении квалификационно-дисциплинарных комиссий адвокатуры при обжаловании действий адвоката, которые нарушают присягу адвоката через нарушение Правил адвокатской этики. Нормы этих Правил не отменяют и не заменяют положений действующего законодательства об адвокатуре, а дополняют и конкретизируют его.

Специфика целей и задач адвокатуры требует в качестве необходимого условия надлежащего осуществления адвокатской деятельности максимальной независимости адвоката при выполнении им своих профессиональных прав и обязанностей, которое предусматривает его свободу от любого внешнего воздействия, давления или вмешательства в его деятельность, в частности, со стороны государственных органов, а также от воздействия своих личных интересов. С целью соблюдения этого принципа в своей профессиональной деятельности адвокат обязан противостоять любым попыткам посягательства на его независимости, быть мужественным и принципиальным в выполнении своих профессиональных обязанностей, отстаивании профессиональных прав и их эффективном использовании в интересах клиентов. Адвокат обязан не допускать в своей профессиональной деятельности компромиссов, которые могли бы умалить его независимость, с целью угодить суду, другим государственным органам, третьим лицам или клиенту, если такие компромиссы расходятся с законными интересами клиента и препятствуют принадлежащему предоставлению ему правовой помощи. Адвокат не должен заниматься другой деятельностью, которая ставила бы его в юридическую, материальную или моральную зависимость от других лиц, подчиняла его указаниям или правилам, которые могут войти в противоречие с нормами действующего законодательства об адвокатуре и этими Правилами, или могут иным образом препятствовать свободному и независимому выполнению адвокатом его профессиональных обязанностей. Адвокат не должен при выполнении поручения клиента руководствоваться указаниями других лиц, что касается содержания, форм, методов, последовательности и времени осуществления его профессиональных прав и обязанностей, если они противоречат его собственному представлению об оптимальном варианте выполнения поручения клиента.

В своей профессиональной деятельности адвокат обязан следовать действующему законодательству Украины, содействовать утверждению и практической реализации принципов верховенства права и законности, употреблять все свои знания и профессиональное мастерство для надлежащей защиты и представительства прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Адвокат не может давать клиенту советы, сознательно направленные на облегчение совершения правонарушений, или иным образом умышленно содействовать их совершению его клиентом или другими лицами. Адвокат не имеет права в своей профессиональной деятельности прибегать к средствам и методам, которые противоречат действующему законодательству или этим Правилам. В своей частной жизни адвокат также обязан следовать закону, не совершать правонарушений и не содействовать умышленно их совершению другими лицами.

В рамках соблюдения принципа законности адвокат обязан в своей профессиональной деятельности исходить из преимущества интересов клиентов перед своими собственными интересами, интересами коллег, партнеров, сотрудников, интересами законных представителей клиентов, или их опекунов, попечителей и других лиц, а также любыми другими соображениями. Адвокат должен уважать свободу выбора клиентом адвоката, и ни в процессе принятия поручения, ни в процессе его выполнения не препятствовать реализации этой свободы.

Адвокат не может представлять одновременно двух или более клиентов, интересы которых являются взаимно противоречащими, или с высокой степенью достоверности могут стать противоречащими.

Соблюдение принципа конфиденциальности является необходимой и важнейшей предпосылкой доверительных отношений между адвокатом и клиентом, без которых является невозможным должное предоставление правовой помощи. Поэтому сохранение конфиденциальности любой информации, полученной адвокатом от клиента, а также о клиенте (в частности, относительно его личности) или других лицах в процессе осуществления адвокатской деятельности, является правом адвоката в отношениях со всеми субъектами права, которые могут требовать разглашения такой информации, но долгом относительно клиента и тех лиц, кого эта информация касается. Действие принципа конфиденциальности не ограничено во времени. Конфиденциальность определенной информации может быть отменена только лицом, заинтересованным в ее соблюдении (или наследниками такого физического лица или правопреемниками юридического лица), в письменной или другой фиксированной форме. Адвокат не отвечает за нарушение этого принципа в случаях допроса его в установленном законом порядке как свидетеля тех обстоятельств, которые выходят за границы предмета адвокатской тайны, определенного действующим законодательством, хотя и охватывается предметом конфиденциальности информации, предусмотренным этими Правилами. Разглашение сведений, которые составляют адвокатскую тайну, запрещено при любых обстоятельствах, включая незаконные попытки органов дознания, предварительного следствия и суда допросить адвоката об обстоятельствах, которые составляют адвокатскую тайну. Адвокат (адвокатское объединение) обязан обеспечить понимание и соблюдение принципа конфиденциальности его помощниками и членами технического персонала. Адвокат (адвокатское объединение) обязан обеспечить такие условия хранения документов, переданных ему клиентом, адвокатских досье и других материалов, находящихся в его распоряжении и содержащих конфиденциальную информацию, которые исключали бы доступ к ним посторонних лиц. Адвокат не может использовать в своей общественной, научной или публицистической деятельности информацию, конфиденциальность которой охраняется этими Правилами, без согласия на это лиц, заинтересованных в неразглашении такой информации.

Принимая во внимание общественную значимость и сложность профессиональных обязанностей адвоката, от него требуется высокий уровень профессиональной подготовки, фундаментальное знание действующего законодательства, практики его применения, овладение тактикой, методами и приемами адвокатской деятельности, ораторского искусства. Адвокат обязан предоставлять правовую помощь клиентам компетентно и добросовестно, что предусматривает знание соответствующих норм права, наличие необходимого опыта их применения, доскональность учета всех обстоятельств, которые касаются поручения клиента и возможных правовых последствий его выполнения, тщательную подготовку к надлежащему выполнению поручения. Адвокат обязан независимо от сферы своей основной специализации, если такая имеет место, поддерживать на надлежащем уровне знания по вопросам, по которым он, согласно действующему законодательству, обязан предоставлять юридическую помощь по назначению органов следствия или суда, а также бесплатно. Адвокат должен постоянно работать над совершенствованием своих знаний и профессионального мастерства, владеть достаточной информацией об изменениях в действующем законодательстве. Адвокат должен обеспечивать разумно необходимый уровень компетентности своих помощников, технического персонала и других лиц, которые привлекаются им для выполнения отдельных работ в связи с выполнением поручения.

Принимая поручение на предоставление правовой помощи, адвокат должен взвесить свои возможности по его выполнению и обязан отказаться от принятия поручения, если есть достаточные основания считать, что нормы этих Правил, в которых воплощен принцип компетентности, не могут быть адвокатом соблюденные. В случае, когда для достижения уровня компетентности, необходимого для надлежащего выполнения поручения, адвокату нужна специальная подготовка, выходящая за границы обычной подготовки к делу и требует значительного времени из-за отсутствия у адвоката специальных знаний законодательства, который подлежит применению в данном случае, или опыта ведения соответствующей категории дел, адвокат обязан к заключению соглашения с клиентом предупредить его о необходимости такой подготовки. Адвокат не должен принимать поручения на предоставление правовой помощи, если он в связи с объемом занятости не сможет обеспечить разумно необходимую добросовестность выполнения поручения, совершенство, тщательность подготовки, оперативность при выполнении поручения, кроме случаев, когда отказ от принятия поручения в конкретной ситуации может повлечь к существенному нарушению прав и законных интересов клиента, или когда клиент дает согласие на предложенные ему сроки выполнения поручения, если отсрочка объективно не должна существенно отразиться на возможности надлежащего выполнения поручения. В любом случае, до заключения соглашения с клиентом, адвокат обязан предупредить клиента о сложности и возможных негативных последствиях для результата выполнения поручения, связанных с объемом занятости этого адвоката. К подписанию соглашения о предоставлении правовой помощи по делу, которое подлежит судебному рассмотрению, адвокат должен выяснить все известные клиенту обстоятельства, которые могут отразиться на определении правовой позиции по делу и ее содержании, запросить и изучить все соответствующие документы, которые есть в распоряжении клиента. Адвокат не должен принимать поручения во исполнение действий, которые выходят за границы его профессиональных прав и обязанностей.

До подписанию соглашения адвокат должен сообщить клиенту, в каких отраслях права он специализируется, если такая специализация имеет место, а по просьбе клиента - также сведения о стаже работы адвокатом, наличии опыта в ведении определенной категории дел и обстоятельства, которые могут повлиять на возможное возникновение конфликта интересов.

Если после выполнения этих требований адвокат убедится в наличии фактических и правовых оснований для выполнения определенного поручения, он должен беспристрастно и объективно изложить их клиенту и сообщить в общих чертах, какое время и объем работы потребуются для выполнения этого поручения и каковы будут правовые последствия достижения результата, желаемого клиентом, что может иметь для существенных интересов клиента. Если при наличии фактических и правовых оснований для выполнения поручения, сознательно для адвоката существует распространенная неблагоприятная (с точки зрения гипотетического результата, желаемого для клиента) практика применения соответствующих норм права, адвокат обязан сообщить об этом клиенту. В случае, когда адвокат придет к выводу об отсутствии фактических и правовых оснований для выполнения поручения, он обязан сообщить об этом клиенту и согласовать с ним изменение содержания поручения, которое отвечало бы тому гипотетическому результату, который может быть достигнут согласно действующему законодательству, или отказаться от принятия поручения. Адвокат должен сообщить клиенту о возможном результате выполнения поручения на основании закона и практики его применения. При этом запрещается давать клиенту заверения и гарантии, касающиеся реального результата выполнения поручения, что может прямо или косвенно содействовать формированию у него необоснованных надежд, а также представления, что адвокат может повлиять на результат другими средствами, кроме добросовестного выполнения своих профессиональных обязанностей. Адвокату запрещается принимать поручение, если результат, которого желает клиент, или средства его достижения, на которых клиент настаивает, является противоправными. Если клиент настаивает на использовании средств выполнения поручения, которые являются противоправными, адвокат должен сообщить клиенту о недопустимости их применения и указать на возможные законные пути достижение того самого или подобного результата. Если и при этом не удается согласовать с клиентом изменение содержания поручения, адвокат обязан отказаться от заключения с клиентом соглашения. Адвокат не имеет права принять поручение, если интересы клиента объективно противоречат интересам другого клиента, с которым адвокат (адвокатское объединение) связан соглашением о предоставлении правовой помощи, или если есть серьезные основания считать, что предполагаемое развитие интересов нового и предыдущего клиента приведет к возникновению противоречивости интересов. Адвокат не может принять поручение, зная, что его выполнение может противоречить его собственным интересам, интересам его родственников, или адвокатского объединения, членом которого он является, или будет противоречить его профессиональным и другим обязанностям, партийным, религиозным убеждением. Принятие поручения при таких обстоятельствах возможно только при условии сообщения клиенту о возможном конфликте интересов и получении письменного согласия клиента на представительство его интересов этим адвокатом, а также при условии, что адвокат уверен, что он сможет сохранить независимость и объективность своих заключений и действий, а также соблюдение всех других профессиональных и этических требований при выполнении этого поручения. В любом случае адвокат не может принять поручения, в предмете которого непосредственно заинтересован он лично или его близкий родственник (или партнер, помощник, член технического персонала, член адвокатского объединения, к которому принадлежит адвокат), от клиента, интересы которого противоречат интересам указанных лиц. Адвокат, который пребывает в семейных отношениях с другим адвокатом (отец, мать, сын, дочь, родной брат или сестра, супруги), не должен принимать поручения клиента, зная, что его интересы противоречат интересам клиента, которого представляет этот другой адвокат, за исключением случаев, когда оба клиента дают на это свое согласие после разъяснения каждому из них его адвокатом сложившейся ситуации.

Адвокат не должен принимать поручение, выполнение которого может повлечь разглашение сведений, конфиденциальность которых охраняется этими Правилами, кроме случаев, когда на это будет получено письменное согласие лица, заинтересованного в сохранении конфиденциальности, при условии, что ее интересам при этом объективно не будет причинено вред. В случае отказа от принятия поручения адвокат обязан хранить конфиденциальность информации, сообщенной ему клиентом в ходе переговоров о принятии поручения, или такой, которая стала ему известной в связи с этим.

К заключению соглашения с клиентом адвокат должен выяснить у него, не связан ли он нерасторгнутым соглашением с другим адвокатом (адвокатским объединением) на исполнение тождественного поручения, такого же или которое частично совпадает по объему, а также выяснить, по каким причинам клиент желает отказаться от дальнейшего предоставления ему правовой помощи другим адвокатом (адвокатским объединением). Если эти причины связаны с непониманием клиентом объективных характеристик его поручения, объема профессиональных прав и обязанностей адвоката и тому подобное, адвокат должен дать клиенту соответствующие разъяснения. Если клиент настаивает на замене адвоката, которая выполняет поручение, адвокат может принять поручение после того, как соглашение с другим адвокатом (адвокатским объединением) будет разорвано. Недопустимо прямо или косвенно склонять клиента к замене адвоката, если нет объективных оснований считать, что дальнейшее предоставление правовой помощи клиенту другим адвокатом может причинить вред его интересам. Запрещается побуждать клиента к заключению соглашения с несколькими адвокатами (что влечет увеличение суммы гонорара), если причина невозможности выполнения поручения одним из них самостоятельно заключается в его некомпетентности. Адвокату категорически запрещается использовать при выполнении поручения клиента незаконные и неэтичные средства, в частности, побуждать свидетелей к даче заведомо ложных показаний, прибегать к противозаконным методам давления на противоположную сторону или свидетелей (угроз, шантажа, и тому подобное), использовать свои личные связи для воздействия на суд или другой орган, перед которым он осуществляет представительство интересов клиентов, использовать информацию, полученную от бывшего клиента, конфиденциальность которой охраняется законом, использовать другие средства, которые противоречат действующему законодательству или этим Правилам. Адвокат не должен без согласования с клиентом перепоручать выполнение поручения в целом или его относительно самостоятельных частей другим лицам; они могут привлекаться к выполнению отдельных вспомогательных действий, связанных с выполнением поручения, и при этом адвокат несет ответственность перед клиентом за действия этих лиц. Адвокат должен с разумной регулярностью информировать клиента о ходе выполнения поручения и своевременно отвечать на запросы клиента о состоянии его дела. Информация должна направляться клиенту в объеме, достаточном для того, чтобы он мог принимать обоснованные решения относительно сути своего поручения. При выполнении поручения адвокат обязан использовать все разумно необходимые и доступные ему законные средства для предоставления эффективной правовой помощи клиенту. Адвокат должен проявлять активность в сборе сведений о фактах, которые могут быть использованные как доказательства по порученном ему делу, быть принципиальным и настойчивым в использовании разрешенных законом средств их получения. Адвокат должен пытаться оперативно выполнять поручение клиентов, следуя при этом всем другим требованиям, которые предъявляются законом и этими Правилами к надлежащему выполнению адвокатом своих профессиональных обязанностей.

Гонорар является единой допустимой формой получения адвокатом вознаграждения за предоставление правовой помощи клиенту. Гонорар, получаемый адвокатом за предоставление правовой помощи, должен быть законным по форме и порядку внесения и разумно обоснованным по размеру. Факторы, которые должны приниматься во внимание при определении обоснованного размера гонорара, включают в себя:

1) объем времени и работы, которые требуются для надлежащего выполнения поручения; степень сложности и новизны правовых вопросов, которые касаются поручения; необходимость опыта для его успешного завершения;

2) очевидность того, что принятое поручения будет препятствовать принятию адвокатом других поручений или существенно усложнит их выполнение в обычном часовом режиме;

3) необходимость выезда в командировку;

4) важность поручения для клиента;

5) роль адвоката в достижении гипотетического результата, которого желает клиент;

6) достижение по результатам выполнения поручения позитивного результата, которого желает клиент;

7) особые или дополнительные требования клиента, касающиеся сроков выполнения поручения;

8) характер и длительность профессиональных отношений данного адвоката с клиентом;

9) профессиональный опыт, научно-теоретическая подготовка, репутация, значительная профессиональная способность адвоката.

Основы вычисления гонорара (фиксированная сумма, почасовая оплата, доплата гонорара за позитивный результат по делу и тому подобное) определяются по договоренности между адвокатом и клиентом и также должны быть закреплены в соглашении. Адвокат имеет право, кроме гонорара, взыскивать с клиента средства, необходимые для покрытия фактических расходов, связанных с выполнением поручения, если обязанность клиента по погашению этих расходов определена соглашением.

Адвокат не должен принимать гонорар или оплату фактических расходов, связанных с выполнением поручения, от других лиц, кроме клиента (или другого лица, которое в соответствии со статьей 18 этих Правил, заключило соглашение о предоставлении правовой помощи в интересах клиента), кроме случаев, когда: 1) клиент (его представитель) настаивает на этом; 2) принятие оплаты от другого лица при конкретных обстоятельствах не сможет повлиять на независимость адвоката в предоставлении правовой помощи клиенту и не повлечет нарушения обязанностей адвоката, предусмотренных действующим законодательством и этими Правилами.

В своей профессиональной деятельности адвокат должен всегда учитывать, что профессия адвоката является не только источником заработка для него, но и имеет важный социальный смысл, является одной из главных гарантий надлежащего уровня защиты прав и свобод граждан и требует от своих представителей преданности этому назначению профессии, благородства и человечности. Поэтому адвокат должен предоставлять правовую помощь в случаях, предусмотренных законом, на частично платных основах или бесплатно. Необоснованный отказ или уклонение адвоката от предоставления правовой помощи, неоплачиваемой в случаях, прямо предусмотренных законом, является недопустимой. Обоснованным такой отказ следует считать только в случаях, аналогичных предусмотренным частью второй статьи 50 этих Правил. Адвокат должен также пытаться найти возможность предоставления правовой помощи малоимущем гражданам на частично платных основах или бесплатно и в других случаях, прямо не предусмотренных законом, исходя из разумного сочетания этой работы с полностью оплачиваемой. При обращении к адвокату лица, которое заведомо имеет, согласно закону, право на предоставление правовой помощи бесплатно, адвокат должен объяснить ему это право. Адвокату запрещается в этих случаях путем сообщения неправдивой информации о правах такой личности или сознательного их умалчивания добиваться вознаграждения за предоставленную правовую помощь. Вместе с тем, если клиент, будучи извещен о своих правах, все же желает внести гонорар, или если за него это хочет сделать другое лицо, адвокат имеет право принять оплату, если при этом не нарушаются другие Правила адвокатской этики. Если в рекламных материалах о деятельности адвоката (адвокатского объединения) указывается, что правовая помощь определенных видов или помощь определенным категориям граждан будет предоставляться бесплатно, адвокат обязан выполнять условия рекламных материалов и не может отказаться от предоставления бесплатной правовой помощи в случаях, прямо предусмотренных рекламными материалами. В равной мере адвокат (адвокатское объединение) должен следовать помещенным в рекламных материалах указаниям о сниженном уровне оплаты правовой помощи. Адвокат обязан добросовестно относиться к выполнению принятых на себя поручений как в случаях, когда соглашениями предусмотрено получение полноценного гонорара за их выполнение, так и тогда, когда правовая помощь, предоставляемая адвокатом, оплачивается государством по фиксированным ставкам или предоставляется неоплачиваемой в соответствии с законом или соглашением между адвокатом и клиентом.

Клиент может в любое время и по любым причинам (или без их объяснения) разорвать соглашение с адвокатом в одностороннем порядке. Адвокат не имеет права совершать давление на клиента с целью помешать реализации этого права. В то же время адвокат, которому стало известно намерение клиента разорвать соглашение с ним, должен объяснить клиенту возможные последствия этого для перспективы дальнейшего выполнения его поручения, выяснить причины, которые повлекли инициирование клиентом расторжения соглашения, и если они связаны с ошибочным представлением клиента о ходе защиты (представительства) его интересов или обусловлены недостатками в защите (представительстве) клиента адвокатом, которые могут быть устранены, - объяснить это клиенту и обсудить с ним возможность сохранения соглашения, если это объективно отвечает интересам клиента. Адвокат может досрочно (до завершения выполнения поручения) разорвать соглашение с клиентом при совокупности таких условий:

1) клиент согласен на расторжение соглашения, имея достаточную информацию о возможных последствиях этого для перспективы выполнения его поручения;

2) у клиента есть реальная возможность обратиться к другому адвокату;

3) действующим законодательством не предусмотрена невозможность расторжения соглашения о предоставлении правовой помощи определенного вида.

Без соблюдения этих условий адвокат может досрочно разорвать соглашение с клиентом, исходя из одного из следующих обстоятельств:

1) клиент совершает действия, которые касаются сути поручения, на нарушение действующего законодательства и отказывается прекратить их совершение, не принимая во внимание разъяснения адвоката;

2) клиент использует правовую помощь, предоставляемую ему адвокатом, для облегчения совершения преступления;

3) клиент, не принимая во внимание разъяснение адвоката, настаивает на достижении результата, который в силу новых или вновь открывшихся обстоятельств является объективно недосягаемым;

4) клиент грубо нарушает обязанности, взятые им на себя согласно договору о предоставлении правовой помощи;

5) должное выполнение поручения становится невозможным из-за действий клиента, которые совершаются им вопреки советам адвоката;

6) клиент совершает действия, которые позорят честь, достоинство и деловую репутацию адвоката;

7) клиент не соглашается погашать фактические расходы в случае, если они являются необходимыми для дальнейшего выполнения поручения;

8) физическое или психологическое состояние адвоката лишает его возможности должным образом продолжать выполнение поручения; в этом случае адвокат обязан принять все доступные ему меры для предотвращения ущемления законных интересов клиента и обеспечения дальнейшего представительства клиента другим адвокатом;

Во всех случаях расторжения соглашения по инициативе адвоката он обязан предупредить об этом клиента, объяснить ему причины расторжения соглашения, убедиться, что они объективно или субъективно, исходя из позиции, занятой клиентом, не могут быть устранены, и принять разумно необходимые меры для защиты законных интересов клиента. При расторжении соглашения (независимо от причин) адвокат обязан: 1) вернуть клиенту полученные от него документы, а также документы, выданные адвокату для клиента другими лицами в ходе выполнения поручения, имущество, переданное клиентом на хранение адвокату, неизрасходованные средства, которые предназначались для погашения расходов, связанных с выполнением поручения; 2) проинформировать клиента относительно осуществленной адвокатом работы и передать клиенту копии процессуальных документов, составленных адвокатом при выполнении поручения. Это правило не распространяется на случаи расторжения соглашения адвокатом по причинам грубого нарушения клиентом обязательств, принятых на себя согласно договору, что выразилось в отказе от уплаты или фактической неуплате гонорара в полном объеме.

Адвокат должен как в своей профессиональной деятельности, так и в частной жизни быть честным и порядочным; не прибегать к обману, угрозам, шантажу, подкупу, использованию тяжелых материальных или личных обстоятельств других лиц, или других противозаконных средств для достижения своих профессиональных или личных целей; уважать права, законные интересы, честь, достоинство, репутацию и чувства лиц, с которыми он общается в различных отношениях. Адвокат должен как в своей профессиональной деятельности, так и в частной жизни, заботясь о престиже звания адвоката, обеспечивать высокий уровень культуры поведения, вести себя достойно, сдержанно, тактично, по силе возможностей соблюдать самоконтроль и выдержку, при осуществлении своей профессиональной деятельности иметь пристойный внешний вид.

Адвокат не должен предъявлять исковых требований, ходатайств и других процессуальных документов, которые сознательно для него не основываются на действующем законодательстве, кроме случаев, когда нормативный акт, который регулирует спорные отношения, сам является незаконным или неконституционным и подлежит обжалованию в предусмотренном законом порядке. В ходе судебного рассмотрения дела адвокат не должен:

1) пытаться повлиять на решение (приговор) суда непроцессуальными средствами;

2) делать сознательно ложные заявления, касающиеся фактических обстоятельств дела или давать им сознательно неправильную правовую оценку;

3) давать суду заведомо ложные показания или сознательно участвовать в их формировании;

4) ссылаться в суде на заведомо ложные или заведомо искаженные фактические обстоятельства, или обстоятельства, заведомо не касающиеся предмета спора; или на предоставленные клиентом доказательства, в отношении которых ему известно, что они являются неправдивыми, или доказательства, полученные с нарушением правил; а также на личную осведомленность в обстоятельствах дела, свое субъективное, не обоснованное предоставленными доказательствами мнение относительно правдивости, порядочности и других личных качеств участников процесса, свидетелей, экспертов; а в выступлении в судебных прениях, кроме того, на обстоятельства, которые не были предметом исследования во время судебного рассмотрения (относительно которых адвокатом не заявлялись ходатайства, направленные на доказывание таких обстоятельств) за исключением общеизвестных фактов;

5) нарушать порядок в судебном заседании, допускать пререкания с судом и высказывания, унижающие честь и достоинство суда или других участников процесса.

Склонение адвокатом подзащитного, сторон в процессе и свидетелей к даче заведомо ложных показаний и свидетельств или экспертов к предоставлению заведомо ложных заключений - категорически запрещается.

Адвокат должен стремиться формулировать процессуальные документы, устные заявления, ходатайства, выступления таким образом, чтобы сделать невозможным их неверное толкование. Адвокат имеет право вопреки требованиям клиента отказаться ссылаться на фактические обстоятельства дела и давать доказательства, в отношении которых у него есть обоснованные сомнения относительно их правдивости. Адвокат не имеет права при осуществлении профессиональной деятельности в суде любым образом, непосредственно или косвенно, нарушать конфиденциальность информации, которая относится к предмету адвокатской тайны, или является конфиденциальной согласно этим Правилам. Адвокат не должен сообщать участникам процесса или свидетелям умышленно ложной информации, касающейся фактических обстоятельств дела, их правовой оценки, сути закона, объема прав и обязанностей сторон, или иным образом пытаться склонить их к изменению их позиции, свидетельских показаний, осуществления других действий, в которых заинтересован его клиент. Адвокат должен избегать внепроцессуального общения по существу дела, являющегося предметом судебного рассмотрения, с участниками процесса, которые не являются его клиентами, и должен осуществлять его только в формах и с целью, которая не противоречит действующему законодательству и этим Правилам, и только в случаях, когда это является необходимым для надлежащего выполнения поручения. Адвокат должен избегать общения с судьей в любых формах, кроме предусмотренных законодательством, по существу дела, что рассматривается судом, и не должен побуждать к этому клиента. Адвокат не должен совершать действий, направленных на неоправданное затягивание судебного рассмотрения дела.

Адвокат должен хранить тайну следствия в пределах, определенных действующим уголовно-процессуальным законодательством. Адвокат не должен преднамеренно препятствовать законному осуществлению процесса дознания, предварительного следствия, административного осуществления и давать клиенту советы, сознательно направленные на совершение таких препятствий. В отношениях государственными органами по поводу выполнения поручения клиента адвокат не должен: 1) разглашать связанную с их деятельностью информацию, которая стала ему известной в связи с выполнением поручения, тайна которой охраняется действующим законодательством; 2) делать заведомо ложные заявления, касающиеся сути поручения, фактических обстоятельств, которые имеют к нему отношение, их правовой оценки, прав и обязанностей адвоката, клиента, а также объема своих полномочий по представительству последнего перед этим органом; 3) осуществлять противозаконное давление на должностных лиц и служащих этих органов, используя личные связи, угрозы, обещания и тому подобное.

Право на пересмотр судебных решений, не вступивших в законную силу, является важной гарантией прав и законных интересов граждан (особенно в отношении уголовных дел). Данное право получило свое закрепление в нормах международного и отечественного законодательства. Так, в ч. 5 ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах (16 декабря 1966 г.) сказано: «Каждый, кто осужден за какое-либо преступление, имеет право на то, чтобы его осуждение и приговор были пересмотрены вышестоящей судебной инстанцией согласно закону». Дальнейшее закрепление этот принцип нашел в Протоколе № 7 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод. В ст. 2 данного Протокола сказано: «Каждый осужденный судом за совершение уголовного преступления имеет право на то, чтобы его осуждение или приговор были пересмотрены вышестоящей инстанцией». В Конституции Украины подобное право закреплено статьей 55: «Каждому гарантируется право на обжалование в суде решений, действий или бездействия органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных и служебных лиц», а также статьей 14 Закона Украины «О судоустройстве и статусе судей»: «Участники судебного процесса и другие лица в случаях и порядке, установленном процессуальным законом, имеют право на апелляционное и кассационное обжалование судебного решения, а также на пересмотр дела Верховным Судом Украины».

Существуют обычные и исключительные порядки обжалования. К обычным относятся апелляционное, кассационное обжалование приговора и пересмотр по частной жалобе (частное обжалование). Это обжалование распространяется на решения, не вступившие в законную силу. К исключительным относятся пересмотр в порядке надзора, возобновление уголовных дел по вновь открывшемся обстоятельствам.

Несмотря на достаточно детальную процессуальную форму судебного разбирательства, нередки случаи постановления незаконных, необоснованных и несправедливых приговоров. Средством предупреждения возможности вступления в силу подобных приговоров является производство в суде второй инстанции, которое включает в себя два вида проверки законности, обоснованности и справедливости приговоров (определений, постановлений) : апелляционное производство и кассационное производство В суде апелляционной инстанции проверяется правильность установления фактических обстоятельств уголовного дела, в кассационном же порядке исследуется лишь вопрос о правильности применения материального и процессуального закона. В апелляционном порядке дело подлежит новому рассмотрению по существу, то есть с новым исследованием доказательств, которое может завершиться постановлением нового приговора. Суд апелляционной инстанции рассматривает уголовное дело, непосредственно исследуя доказательства, т. е. с вызовом свидетелей, назначением экспертиз, осмотрами вещественных доказательств и производством иных судебно-следственных действий. Пересмотр дела в кассационном порядке предполагает иное - проверку законности и обоснованности обжалуемого судебного решения, главным образом путем анализа имеющихся в деле и дополнительно представленных сторонами материалов (из этого правила есть исключения). Суд кассационной инстанции основывает свои решения о законности, обоснованности и справедливости приговора на результатах изучения материалов представленного уголовного дела. Кассационная инстанция не оценивает факты, не решает вопросы о виновности и о применении наказания, т. е. не ведет процесса самостоятельно, а лишь проверяет законность приговора по формальным основаниям, связанным с применением материального и процессуального права к установленным судом первой (апелляционной) инстанции обстоятельствам уголовного дела. Новый приговор в результате пересмотра дела в кассационном порядке не постановляется ни при каких обстоятельствах.

Представление о презумпции невиновности как одном из принципов уголовного судопроизводства сложилось давно. В принятой в период французской буржуазной революции Декларации прав человека и гражданина (1789 г.) это понятие было выражено следующим образом: «Так как каждый человек предполагается невиновным, пока его не объявят виновным (по суду), то в случае необходимости его ареста всякая строгость, которая не является необходимой для обеспечения (за судом) его личности, должна сурово караться законом».

Большей вины перед человеком, чем необоснованное привлечение его к уголовной ответственности и незаконное его осуждение. И сегодня, анализируя судебную практику, приходишь к единственному выводу - необходимо с нарастающей активностью добиваться строгого соблюдения в деятельности правоохранительных органов принципа презумпции невиновности, точного следования всем другим демократическим началам судопроизводства. Необходимо правильно трактовать презумпцию невиновности и закрепить ее в законодательных актах в точной формулировке. Только после этого можно требовать от правоохранительных органов точного соблюдения принципа презумпции невиновности, а в случае игнорирования ее - привлекать к ответственности лиц, пренебрегающих презумпцией невиновности.

Понятие принципа презумпции невиновности формулируется в признаваемых Украиной авторитетных международных документах.

Во Всеобщей декларации прав человека, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г., презумпция невиновности сформулирована следующим образом: «Каждый человек, обвиняемый в совершении преступления, имеет право считаться невиновным до тех пор, пока его виновность не будет установлена законным порядком путем гласного судебного разбирательства, при котором ему обеспечиваются все возможности для защиты» (п. 2 ст. 11). В Международном пакте о гражданских и политических правах, принятом Генеральной Ассамблеей ООН 18 декабря 1966 г. и ратифицированном СССР 18 сентября 1973 г., записано: «Каждый обвиняемый в совершении уголовного преступления имеет право считаться невиновным до тех пор, пока его виновность не будет доказана согласно закону» (п. 2 ст. 14). Имеется в виду, что до завершения суда к обвиняемому не следует применять ограничительных мер, выходящих за рамки разумного. Также под презумпцией невиновности в уголовном праве понимают необходимость доказывать вину обвиняемого, в то время как он сам не обязан доказывать свою невиновность. Для оправдания обвиняемого вовсе необязательно, чтобы была положительно доказана его невиновность. Так как в пользу обвиняемого говорит презумпция его невиновности, то он несет последствия только того, что им совершено и по делу доказано, а не того, что он не смог или не сумел доказать свою невиновность. Также придерживаются положения о том, что недоказанная виновность равнозначна доказанной невиновности, а недоказанная невиновность не равнозначна не только доказанной виновности, но даже подозрению в виновности. Косвенно проявлением презумпции невиновности является также правило - всякое сомнение толковать в пользу обвиняемого (в отечественном судопроизводстве практикуется несколько иная трактовка: «всякое неустранимое сомнение толкуется в пользу обвиняемого»). Если установленные факты (имеющиеся доказательства) позволяют сделать не один, а несколько вытекающих их них выводов, следует делать только тот вывод, который более благоприятен обвиняемому. Также действует принцип объективной истины, означающий требование, чтобы выводы следователя и суда полностью соответствовали действительности, то есть фактическим обстоятельствам дела. Закон устанавливает для постановления обвинительного приговора одно условие, или вариант (доказанная виновность при отсутствии сомнений в ней), а для постановления оправдательного приговора - два варианта: доказанная невиновность (при отсутствии сомнений в невиновности) или недоказанная виновность (при наличии неустранимых, но истолкованных в пользу подсудимого сомнений в невиновности).

Презумпция невиновности должна служить основой исследования процессуальных правил, регламентирующих применение мер процессуального принуждения. Исходя из того, что при задержании правоохранительные органы имеют дело с лицом, виновность которого еще не установлена, закон не требует приводить в протоколе задержания достаточные доказательства, уличающие подозреваемого в совершении преступления. Так как при задержании ограничивается личная свобода лица, виновность которого еще не установлена, закон предусматривает сокращенный срок задержания. В отношении подозреваемого мера пересечения может применяться на срок не более 3-х суток. Если следователю (органу дознания) не удалось в течение 3-х суток (72-х часов) с момента избрания меры пресечения (или задержания) собрать достаточные доказательства для предъявления обвинения, подозреваемый освобождается от ограничения своих прав, предусмотренных мерой пресечения. В этом также проявляется действие презумпции невиновности в отношении подозреваемого. Однако в УПК не содержится никаких указаний о реабилитации подозреваемого (в том числе, возмещение материального и морального ущерба, понесенного в результате задержания).

С точки зрения осуществления презумпции невиновности значительный интерес представляет вопрос о том, когда именно лицо может быть привлечено в качестве обвиняемого. В УПК говорится: «При наличии достаточных доказательств, дающих основание для предъявления обвинения в совершении преступления, следователь выносит мотивированное постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого». В зависимости от особенностей уголовных дел достаточные данные могут быть добыты как одновременно с возбуждением уголовного дела, так и по истечении значительного отрезка времени. Закон не регулирует вопрос о том, при наличии каких условий собранные доказательства можно признать достаточными для вынесения постановления. Решение данного вопроса также обусловлено особенностями каждого уголовного дела и внутренним убеждением следователя (лица, производящего дознание) при оценке собранного материала. При привлечении в качестве обвиняемого без достаточных оснований существует серьезная угроза необоснованного нарушения презумпции невиновности.